4.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任

　　(1)公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任;

　　(2)公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;

　　(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【例題】甲、乙等八家企業(yè)籌劃建立股份有限公司，發(fā)起人甲企業(yè)作為出資的廠房需要裝修。于是，由乙企業(yè)負(fù)責(zé)成立股份有限公司籌建處，專門定作了一批裝飾材料，價值140萬元。如果公司無法成立，承擔(dān)140萬元裝飾材料費的方案正確的是(　)。

　　A.甲企業(yè)承擔(dān)

　　B.乙企業(yè)承擔(dān)

　　C.全體發(fā)起人連帶承擔(dān)

　　D.全體發(fā)起人按出資比例承擔(dān)

　　[答疑編號11020503：針對該題提問]

　　[答案]C

　　[解析]本題考核點是股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。股份有限公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任。

　　5.創(chuàng)立大會

　　(1)發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　(2)發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

　　(3)創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告;通過公司章程;選舉董事會成員;選舉監(jiān)事會成員;對公司的設(shè)立費用進行審核;對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　【例題】創(chuàng)立大會是股份有限責(zé)任公司設(shè)立程序中不可缺少的一個環(huán)節(jié)，某律師在對甲股份有限責(zé)任公司創(chuàng)立大會的下述建議中，符合我國《公司法》規(guī)定的是(　)。

　　A.創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成

　　B.發(fā)行股份的股款募足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在45日內(nèi)召開創(chuàng)立大會

　　C.創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)2/3以上的認(rèn)股人出席方可舉行

　　D.創(chuàng)立大會不能作出不設(shè)立公司的決議

　　[答疑編號11020504：針對該題提問]

　　[答案]A

　　[解析]本題考核點是創(chuàng)立大會。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，所以B選項錯誤。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行，所以C選項錯誤。發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，創(chuàng)立大會可以作出不設(shè)立公司的決議，所以D選項錯誤。

　　6.變更設(shè)立的規(guī)定

　　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

　　十一、股份有限公司股東大會

　　1.股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)。

　　2.股東大會的職權(quán)

　　股份有限公司股東大會職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會相同。

　　3.股東大會的形式

　　股東大會分為年會與臨時大會。股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：

　　(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時;

　　(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時;

　　(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;

　　(4)董事會認(rèn)為必要時;

　　(5)監(jiān)事會提議召開時;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他情形。

　　【考題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有(　)。(2007年考題)

　　A.董事人數(shù)減至4人

　　B.監(jiān)事陳某提議召開

　　C.最大股東李某請求召開

　　D.公司未彌補虧損達人民幣1600萬元

　　[答疑編號11020505：針對該題提問]

　　[答案]A、C

　　[解析]本題考核點是股東大會的會議制度。本題中，選項A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開臨時股東大會;選項C最大股東李某持有股份超過了10%，因此可以單獨提議召開臨時股東大會。

　　【例題】下列有關(guān)股份有限公司股東大會會議議事規(guī)則的表述正確的是(　)。

　　A.根據(jù)持有公司股份10%以上股東請求，應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)召開臨時股東大會

　　B.股東大會會議由董事長負(fù)責(zé)召集并主持

　　C.股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)

　　D.召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項于會議召開30日以前通知各股東，股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議

　　[答疑編號11020506：針對該題提問]

　　[答案]C

　　[解析]本題考核點是股東大會議事規(guī)則。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：……(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;……”故A錯。股東大會會議由董事會召集，董事長主持，故B錯。召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東，股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議，故D錯。

　　4.股東大會的召開

　　(1)股東大會會議由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

　　(2)董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　注意“連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份”的含義，連續(xù)90日的含義是90日中不能出現(xiàn)間斷，單獨或者合計的含義是1個股東持有或是幾個股東合并計算。

　　(3)召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

　　(4)單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。

　　注意：股東大會不得對召開會議的通知中未列明的事項作出決議。

　　5.股東大會的決議

　　(1)股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

　　(2)股東大會對普通事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　【考題】某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開股東大會對與另一公司合并的事項作出決議。在股東大會表決時可能出現(xiàn)的下列情形中，能使決議得以通過的是(　)。(2005年考題)

　　A.出席大會的股東共持有2700萬股，其中持有1600萬股的股東同意

　　B.出席大會的股東共持有2400萬股，其中持有1200萬股的股東同意

　　C.出席大會的股東共持有1800萬股，其中持有1300萬股的股東同意

　　D.出席大會的股東共持有1500萬股，其中持有800萬股的股東同意

　　[答疑編號11020507：針對該題提問]

　　[答案]C

　　[解析]本題考核點為股東大會會議制度。對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題只有C選項1300÷1800≈0.72>2/3，可以通過特別決議。

　　【考題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東大會所作的下列決議中，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過的有(　)。(2005年考題)

　　A.公司合并決議

　　B.公司分立決議

　　C.修改公司章程決議

　　D.批準(zhǔn)公司年度預(yù)算方案決議

　　[答疑編號11020508：針對該題提問]

　　[答案]A、B、C

　　[解析]本題考核點為股東大會會議制度。對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　(3)《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。

　�、偎�謂重大資產(chǎn)，通常是指公司轉(zhuǎn)讓、受讓的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、主營業(yè)務(wù)收入三項指標(biāo)中的任意一項指標(biāo)，占公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并報表的相對應(yīng)指標(biāo)的50%以上的資產(chǎn)。

　�、跒樗�人提供擔(dān)保是指股份有限公司作為擔(dān)保人為他人的債務(wù)關(guān)系提供擔(dān)保。

　　(4)股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。

　　關(guān)于累積投票制，注意以下幾點：

　�、倮鄯e投票制僅用于選舉董事、監(jiān)事，其他選舉不適用。

　�、谄胀ㄍ镀敝婆c累積投票制的區(qū)別是：普通投票制每一股份有一表決權(quán);累積投票制每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。即股份數(shù)乘以應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)。

　　【例題】某股份有限公司的股份共有100股，股東甲擁有60股，股東乙擁有30股，其他股東擁有其余10股。如果公司選舉3名董事，股東甲和乙各提出3名候選人，比較普通投票制與累積投票制的區(qū)別。

　　[答疑編號11020509：針對該題提問]

　　(1)普通投票制的情況下，每一股份有一表決權(quán)。股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權(quán)是每人60;股東乙投給自己提出的3個候選人每人的表決權(quán)最多是30，此時股東乙不可能選出自己提名的董事。即使股東乙和其他股東聯(lián)手投票，投給自己提出的3個候選人每人的表決權(quán)最多是40，仍然小于股東甲提名的候選人。

　　(2)如果實行累積投票制，股東甲的表決權(quán)是60×3=180，股東乙的表決權(quán)是30×3=90。股東乙可以集中將他擁有的90個表決權(quán)投給自己提名的一名董事;而股東甲可以投給其提出的3名候選人的表決權(quán)仍然是每人60。這樣，股東乙提出的3名候選人中，可以有1名必然當(dāng)選。

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