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第四章 證券法律制度

　　知識點二：證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行概述

　　(一)證券發(fā)行的概念與方式

　　(二)證券發(fā)行的類型

　　1.公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：①向不特定對象發(fā)行證券;②向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券：③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　【多選題】根據(jù)《證券法》規(guī)定，下列各項中，應(yīng)當(dāng)采用公開發(fā)行的是( )。

　　A.向不特定的對象發(fā)行證券

　　B.向特定對象發(fā)行證券超過50人的

　　C.向特定對象發(fā)行證券超過100人的

　　D.向特定對象發(fā)行證券超過200人的

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　　2.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　我國《公司法》規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額�！笨梢�，我國允許股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行。

　　二、股票發(fā)行的條件

　　(一)首次公開發(fā)行股票的條件

　　1.法律規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的條件

　　即：《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件。

　　(1)發(fā)起人符合法定人數(shù);

　　(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額;

　　(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過;

　　(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu);

　　(6)有公司住所。

　　2.首次公開發(fā)行股票的其他條件

　　《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的首次公開發(fā)行股票的發(fā)行條件是：

　　(1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。

　　(2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。發(fā)行人的資產(chǎn)完整、人員獨立、財務(wù)獨立、機構(gòu)獨立、業(yè)務(wù)獨立，在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。

　　(3)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。

　　(4)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強，現(xiàn)金流量正常。

　　(5)募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。

　　(二)上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　1.法律規(guī)定的上市公司公開發(fā)行新股的條件

　　上市公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu);

　　(2)具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好;

　　(3)最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為;

　　(4)經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2.上市公司公開發(fā)行證券的其他條件

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的公開發(fā)行證券的條件有：

　　(1)上市公司的組織機構(gòu)健全、運行良好;

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性;

　　(3)上市公司的財務(wù)狀況良好;

　　(4)上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;

　　(5)上市公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合該辦法的規(guī)定;

　　(6)上市公司存在規(guī)定的不得公開發(fā)行證券的情形之一的，不得公開發(fā)行證券。

　　向原股東配售股份(以下簡稱配股)，除符合上述條件外，還有下列條件：

　　(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%;

　　(2)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量;

　　(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　【多選題】下列各項中，符合上市公司向原股東配售股份條件的有( )。

　　A.擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%

　　B.控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開后公開承諾認配股份的數(shù)量

　　C.采用代銷或包銷方式發(fā)行

　　D.上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載

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　　控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東。

　　向不特定對象公開募集股份【以下簡稱(公開)增發(fā)】，除符合上述條件外，還要符合下列條件：

　　(1)最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%�？鄢墙�(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的;

　　計算依據(jù);

　　(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形;

　　(3)發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　3.上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，非公開發(fā)行股票的特定對象應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　　(1)特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件;

　　(2)發(fā)行對象不超過10名。

　　上市公司非公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　　(1)發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;

　　(2)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，l2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;

　　(3)募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數(shù)額不超過項目需要量;募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定;除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司;投資項目實施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨立性;建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。

　　(4)本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

　　4.上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形

　　投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。