(五)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力

　　(1)合伙企業(yè)與第三人關(guān)系。指合伙企業(yè)的外部關(guān)系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關(guān)系。合伙企業(yè)與第三人關(guān)系也就是合伙企業(yè)與外部的關(guān)系。

　　(2)合伙事務(wù)執(zhí)行中的對(duì)外代表權(quán)。主要有三種情況：

　�、偃w合伙人都有權(quán)對(duì)外代表合伙企業(yè);

　�、谖幸粋�(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè);

　�、蹆H單項(xiàng)事務(wù)對(duì)外代表合伙企業(yè)。例如僅代表合伙企業(yè)對(duì)外簽訂某個(gè)具體合同。

　　(3)合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的限制。無論合伙企業(yè)內(nèi)部如何約定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

　　【例題·判斷題】甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)，合伙企業(yè)在存續(xù)期間，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人丁公司簽訂了代銷合同。乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙商議后，即向丁公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)樵摵匣锲髽I(yè)規(guī)定任何合伙人不得單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同，所以該代銷合同無效。(　)

　　『正確答案』×

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是合伙企業(yè)事務(wù)管理。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但丁公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與丁公司所簽的代銷合同有效。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　　(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。

　　①合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償。合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

　　②合伙人的無限連帶清償責(zé)任。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人對(duì)合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)，可以向任何一個(gè)合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額的債務(wù)等理由來拒絕。

　　③合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　【例題·多選題】甲、乙、丙設(shè)立一(普通)合伙企業(yè)，約定損益的分配和分擔(dān)比例為4：3：3。該企業(yè)欠丁5萬元，無力清償。債權(quán)人丁的下列做法中，正確的有(　)。(2006年考題)

　　A.要求甲、乙、丙分別清償2萬元、1.5萬元、1.5萬元

　　B.要求甲、乙、丙分別清償2萬元、2萬元、1萬元

　　C.要求甲、乙分別清償2萬元、3萬元

　　D.要求甲清償5萬元

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是合伙企業(yè)的債務(wù)清償。債權(quán)人可以請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　(2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　�、诤匣锶说淖杂胸�(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　�、廴嗣穹ㄔ簭�(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　【例題·單選題】甲普通合伙企業(yè)的合伙人趙某欠個(gè)體工商戶王某10萬元債務(wù),王某欠甲合伙企業(yè)5萬元債務(wù)已到期。趙某的債務(wù)到期后一直未清償。王某的下列做法中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是(　)。(2011年考題)

　　A.代位行使趙某在甲合伙企業(yè)中的權(quán)利

　　B.自行接管趙某在甲合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

　　C.請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行趙某在甲合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償

　　D.主張以其債權(quán)抵銷其對(duì)甲合伙企業(yè)的債務(wù)

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　　(六)入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí),原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。

　　(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【例題·判斷題】李某于2006年加入某合伙企業(yè)，入伙時(shí)與原合伙人簽訂合伙協(xié)議，約定其對(duì)入伙前的合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。2007年，合伙企業(yè)外的趙某向該合伙企業(yè)追討2005年的一筆貨款，要求李某承擔(dān)連帶償債責(zé)任。李某應(yīng)該承擔(dān)連帶償債責(zé)任。(　)

　　【正確答案】√

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合伙企業(yè)入伙的規(guī)定。如果入伙人與原合伙人約定其對(duì)入伙前的合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，這種約定不能對(duì)抗第三人(債權(quán)人)，但對(duì)內(nèi)有效。李某承擔(dān)償債責(zé)任后，可以依據(jù)合伙協(xié)議向其他合伙人追償。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙,一般有兩種原因：一是自愿退伙;二是法定退伙。

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)協(xié)議未約定合伙企業(yè)合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前一定期間通知其他合伙人。該期間的是(　)。(2008年考題)

　　A.10日

　　B.15日

　　C.30日

　　D.60日

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是普通合伙企業(yè)通知退伙。根據(jù)規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中,不屬于合伙人當(dāng)然退伙的情形是(　)。(2009年考題)

　　A.作為合伙人的法人被宣告破產(chǎn)

　　B.合伙人未履行出資義務(wù)

　　C.合伙人個(gè)人喪失償債能力

　　D.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合伙人當(dāng)然退伙的情形。根據(jù)規(guī)定，合伙人未履行出資義務(wù)的，屬于除名的情形，因此選項(xiàng)B當(dāng)選。選項(xiàng)A、C、D均屬于當(dāng)然退伙的情形。

　　(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時(shí)退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動(dòng)。分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承;二是退伙結(jié)算。

 

　　合伙人退伙以后，并不能解除對(duì)于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【考題·多選題】甲是合伙企業(yè)合伙人，因病身亡，其繼承人只有乙。關(guān)于乙繼承甲的合伙財(cái)產(chǎn)份額的下列表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有(　)。(2006年考題)

　　A.乙可以要求退還甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

　　B.乙只能要求退還甲在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額

　　C.乙因繼承而當(dāng)然成為合伙企業(yè)的合伙人

　　D.經(jīng)其他合伙人同意，乙因繼承而成為合伙企業(yè)的合伙人

　　【正確答案】AD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是退伙的效果。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，該合伙人的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。如果合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財(cái)產(chǎn)份額。

　　(七)特殊的普通合伙企業(yè)

　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

　　特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

　　【考題·多選題】甲、乙、丙三人成立一特殊普通合伙制會(huì)計(jì)師事務(wù)所。甲在為一客戶提供審計(jì)業(yè)務(wù)服務(wù)過程中，因重大過失給客戶造成損失200萬元。下列關(guān)于對(duì)該損失承擔(dān)責(zé)任的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有(　)。(2011年考題)

　　A.甲、乙、丙對(duì)此損失承擔(dān)無限連帶責(zé)任

　　B.甲對(duì)此損失承擔(dān)無限責(zé)任

　　C.乙、丙對(duì)此損失不承擔(dān)責(zé)任

　　D.乙、丙以其在會(huì)計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

　　【正確答案】BD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是特殊的普通合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)。特殊的普通合伙企業(yè)中，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任(選項(xiàng)B正確)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任(選項(xiàng)D正確)。

　　【考題·判斷題】特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人在執(zhí)行行為中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)的債務(wù)，全體合伙人可以以其在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。(　)(2012年考題)

　　【正確答案】×

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式。特殊普通合伙企業(yè)的合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

　　特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

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