普通合伙企業(yè)(3)

　　【考情分析】

　　考頻星級：★★★★★

　　歷年真題涉及：2014年、2010年簡答題，2013年、2011年、2010年單選題，2013年、2012年判斷題，2012年、2011年多選題

　　【高頻考點】：普通合伙企業(yè)

　　(四)合伙事務執(zhí)行

　　1.合伙事務執(zhí)行的形式

　　根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，可以有兩種形式：

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。這是合伙事務執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協議的約定，各個合伙人都直接參與經營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)。

　　(2)委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務的基礎上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權執(zhí)行合伙事務的合伙人并不都愿意行使這種權利，而愿意委托其中的一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務，從而就從共同執(zhí)行合伙事務的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務的形式。按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，可以委托一個或者數個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。

　　關于合伙企業(yè)事務委托給一個或者數個合伙人執(zhí)行時，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務的問題，《合伙企業(yè)法》對此作了明確規(guī)定，即委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，將合伙事務委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當然，對合伙協議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項，如果沒有委托一個或者數個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。

　　合伙人可以將合伙事務委托一個或者數個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務都可以委托給部分合伙人決定。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱;②改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點;③處分合伙企業(yè)的不動產;④轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利;⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務

　　(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利主要包括以下內容：

　�、俸匣锶藢�執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。合伙企業(yè)的特點之一就是合伙經營，各合伙人無力其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利。

　�、趫�(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務時，不是以個人的名義進行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務執(zhí)行人的身份組織實施企業(yè)的生產經營活動。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權源于被代理人的授權;而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動，但其權利來自于法律的直接規(guī)定。東奧中級職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經過一定登記手續(xù)而產生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者;而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對外代表合伙企業(yè)�？紤]到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，由其委托的代表執(zhí)行。

　�、鄄粓�(zhí)行合伙事務的合伙人的監(jiān)督權利�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。這一規(guī)定有利于維護全體合伙人的共同利益，同時也可以促進合伙事務執(zhí)行人更加認真謹慎地處理合伙企業(yè)事務。合伙事務是合伙企業(yè)的公共事務，事務的執(zhí)行情況涉及到每個合伙人的個人利益，每個合伙人都有權去關心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。

　�、芎匣锶瞬殚喓匣锲髽I(yè)會計賬簿等財務資料的權利。合伙經營是一種以營利為目的的經濟活動，合伙人之間的財產共有關系、共同經營關系、連帶責任關系決定了全體合伙人形成了以實現合伙目的為目標的利益共同體。每個合伙人都有權利而且有責任關心了解合伙企業(yè)的全部經營活動。因此，查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料，作為了解合伙企業(yè)經營狀況和財務狀況的有效手段，成為合伙人的一項重要權利。

　�、莺匣锶擞刑岢霎愖h的權利和撤銷委托的權利。在合伙人分別執(zhí)行合伙事務的情況下，由于執(zhí)行合伙事務的合伙人的行為所產生的虧損和責任要由全體合伙人承擔，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，依照有關規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。上述"依照有關規(guī)定作出決定"是指，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。

　　(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務主要包括以下內容：

　�、俸匣锸聞請�(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告企業(yè)經營狀況和財務狀況�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，由一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經營和財務狀況，其執(zhí)行合伙事務所產生的收益歸合伙企業(yè)，所產生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔。

　�、诤匣锶瞬坏米誀I或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。各合伙人組建合伙企業(yè)是為了合伙經營、共享收益，如果某一合伙人自己又從事或者與他人合作從事與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，勢必影響合伙企業(yè)的利益，背離合伙的初衷;同時還可能形成不正當競爭，使合伙企業(yè)處于不利地位，損害其他合伙人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。

　�、酆匣锶瞬坏猛�本合伙企業(yè)進行交易。合伙企業(yè)中每一個合伙人都是合伙企業(yè)的投資者，如果自己與合伙企業(yè)交易，就包含了與自己交易，也包含了與別的合伙人交易，而這種交易極易造成損害他人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　④合伙人不得從事損害本合伙企業(yè)利益的活動。合伙人在執(zhí)行合伙事務的過程中，不得為了自己的私利，損害其他合伙人的利益，也不得與其他人惡意串通，損害合伙企業(yè)的利益。

　　3.合伙事務執(zhí)行的決議辦法

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這一規(guī)定確定了合伙事務執(zhí)行決議的三種辦法：

　　(1)由合伙協議對決議辦法作出約定。這種約定有兩個前提：一是不與法律相抵觸，即法律有規(guī)定的按照法律的規(guī)定執(zhí)行，法律未作規(guī)定的可在合伙協議中約定。二是在合伙協議中作出的約定，應當由全體合伙人協商一致共同作出。至于在合伙協議中所約定的決議辦法，是采取全體合伙人一致通過，還是采取2/3以上多數通過，或者采取其他辦法，由全體合伙人視所決議的事項而作出約定。

　　(2)實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。這種辦法也有一個前提，即合伙協議未約定或者約定不明確的，才實行一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。需要注意的是，對各合伙人，無論出資多少和以何物出資，表決權數應以合伙人的人數為準，亦即每一個合伙人對合伙企業(yè)有關事項均有同等的表決權，采用經全體合伙人過半數通過的表決辦法。

　　(3)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資;又如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，處分合伙企業(yè)的不動產、改變合伙企業(yè)的名稱等，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，等等。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　(1)合伙損益。合伙損益包括兩方面的內容：一是合伙利潤。是指以合伙企業(yè)的名義從事經營活動所取得的經濟利益，它反映了合伙企業(yè)在一定期間的經營成果。二是合伙虧損。是指以合伙企業(yè)的名義從事經營活動所形成的虧損。合伙虧損是全體合伙人所共同面臨的風險，或者說是共同承擔的經濟責任。

　　(2)合伙損益分配原則。合伙損益分配包含合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔兩個方面，對合伙損益分配原則，《合伙企業(yè)法》作了原則規(guī)定，主要內容為：

　　①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理;合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定;協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

　�、诤匣飬f議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　　5.非合伙人參與經營管理

　　在合伙企業(yè)中，往往由于合伙人經營管理能力不足，需要在合伙人之外聘任非合伙人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員，參與合伙企業(yè)的經營管理工作�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，除合伙協議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。這項法律規(guī)定表明了以下三層含義：(1)合伙企業(yè)可以從合伙人之外聘任經營管理人員;(2)聘任非合伙人的經營管理人員，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意;(3)被聘任的經營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。

　　關于被聘任的經營管理人員的職責，《合伙企業(yè)法》作了明確規(guī)定，主要有：(1)被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內履行職務;(2)被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。

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