四、簡答題

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　　[答案]

　　(1)①甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

　　②乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　�、郾闹鲝埐荒艹闪ⅰ８鶕�(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　④丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

　　(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn);退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠�，由甲、乙、丙、丁承�?dān)無限連帶清償責(zé)任。

　　(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額;如在銀行的要求下承擔(dān)了對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任;乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。

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　　[答案]

　　(1)甲的說法不正確。根據(jù)規(guī)定，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。本題中，由于甲是因?yàn)橹卮筮^失造成的損失，因此應(yīng)該由其承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。

　　(2)對于乙造成的損失，應(yīng)該由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本題中，乙的行為被認(rèn)定為非重大過失，因此該造成的損失應(yīng)該由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

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　　[答案]

　　(1)韓方在注冊資本中的比例不符合規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，“在合營企業(yè)注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。”本題中，該中外合資企業(yè)中，韓方在注冊資本中所占的比例為20%(40/200)，低于這一標(biāo)準(zhǔn)，因而韓方應(yīng)追加投資。

　　(2)注冊資本在投資總額中的比例不符合規(guī)定。法律規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。

　　(3)韓方第一次出資的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)分期出資的，雙方第一期出資必須不少于出資額的15%。另外，雙方約定在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日6個(gè)月內(nèi)繳清第一期出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，雙方第一期出資應(yīng)該在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(4)合營各方協(xié)商確定，董事長和副董事長均由中方人員擔(dān)任不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。

　　(5)合營合同沒有約定經(jīng)營期限是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，外商投資舉辦的服務(wù)性行業(yè)，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂等，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定在合營合同中約定合營企業(yè)的經(jīng)營期限。

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　　[答案]

　　(1)合營企業(yè)協(xié)議中，有以下內(nèi)容不合法：

　�、僮再Y本占投資總額的比例不正確。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本應(yīng)占投資總額的1/2以上，所以本題的注冊資本不應(yīng)少于450萬美元。

　�、谧再Y本中外方出資的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外方的出資比例不應(yīng)低于注冊資本的25%。本題中，外方的出資比例低于25%。

　�、鄣谝黄诘某鲑Y時(shí)間和比例錯(cuò)誤。分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)交清。

　　外方最后一期出資的時(shí)間不正確。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本為300萬～1000萬美元，在分期出資情況下，各方投資者的最后一期出資必須自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。

　　(2)外方私自向第三方轉(zhuǎn)讓出資的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　(3)此次董事會(huì)的召開和決議均不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，必須有1/3以上的董事提議，方能召開臨時(shí)董事會(huì);且應(yīng)有2/3以上的董事出席會(huì)議。合營企業(yè)修改公司章程須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過方為有效。在以上方面，此次會(huì)議均未達(dá)到法定的比例標(biāo)準(zhǔn)要求。

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　　[答案]

　　(1)外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　(2)外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作。

　　(3)董事會(huì)的召開不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)召開臨時(shí)董事會(huì)必須有1/3以上的董事提議，且應(yīng)有2/3以上的董事出席會(huì)議。

　　(4)外方投資者提出方案中，有以下內(nèi)容不合法：①外方擬定每年先行收回投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)成本錯(cuò)誤。外方合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，方能收回投資。②合作期滿固定資產(chǎn)的處理方式錯(cuò)誤。凡約定外方合作者在合作期內(nèi)先行收回投資的，合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方投資者所有。