四、簡(jiǎn)答題(本類(lèi)題共3小題，每小題6分，共18分。)

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　　甲、乙、丙、丁四個(gè)國(guó)有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份有限公司。2011年8月1日.該股份有限公司召開(kāi)的董事會(huì)會(huì)議情形如下：

　　(1)列席本次董事會(huì)的監(jiān)事A向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書(shū)，該委托書(shū)委托A代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。

　　(2)董事會(huì)會(huì)議結(jié)束后，所有決議事項(xiàng)均載人會(huì)議記錄，并由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。

　　(3)2011年9月1 E1，公司召開(kāi)的股東大會(huì)作出更換監(jiān)事的決議，由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。

　　要求：根據(jù)上述情況和公司法律制度的相關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題。

　　(1)在董事會(huì)會(huì)議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(2)董事會(huì)會(huì)議記錄是否存在不妥之處?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(3)股東大會(huì)會(huì)議決定更換職工監(jiān)事是否合法?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　參考解析：

　　(1)A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席：董事因故不能出席.可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。

　　(2)董事會(huì)會(huì)議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，應(yīng)由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽名，列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事無(wú)須在會(huì)議記錄上簽名，而該公司列席董事會(huì)會(huì)議的監(jiān)事在會(huì)議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。

　　(3)股東大會(huì)會(huì)議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會(huì)選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

　　57

　　甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲公司)董事會(huì)由7名董事組成。某日，公司董事長(zhǎng)張某召集并主持召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共6名董事，董事會(huì)會(huì)議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場(chǎng)，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過(guò)了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項(xiàng)時(shí)，只有董事趙某投了反對(duì)票，其意見(jiàn)已被記載于會(huì)議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營(yíng)狀況良好，信用風(fēng)險(xiǎn)不大.對(duì)該保證事項(xiàng)投了贊成票。出席會(huì)議的全體董事均在會(huì)議記錄上簽了名。乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買(mǎi)賣(mài)合同過(guò)程中與對(duì)方發(fā)生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。乙分公司無(wú)力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任。丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)

　　任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受?chē)?yán)重?fù)p失。

　　要求：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問(wèn)題。

　　(1)董事會(huì)會(huì)議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(2)丁公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(3)對(duì)于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受的損失，與會(huì)董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任?

　　參考解析：

　　(1)董事會(huì)增選職工代表李某為監(jiān)事，不合法。首先，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會(huì)議選舉產(chǎn)生，而不能是董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　(2)T公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔(dān)。

　　(3)出席會(huì)議的6名董事中，只有趙某不承擔(dān)賠償責(zé)任，其他董事承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的.參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。題目中，趙某對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)持反對(duì)意見(jiàn)并記載于會(huì)議記錄，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　58

　　甲公司與乙紡織廠簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同規(guī)定由乙紡織廠向甲公司供應(yīng)普通襯衫1萬(wàn)件，貨款10萬(wàn)元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠的商標(biāo)。甲公司為此開(kāi)具一張10萬(wàn)元的匯票給乙紡織廠，乙紡織廠隨后將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給個(gè)體戶張某用以支付購(gòu)買(mǎi)糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給某工程隊(duì)，以支付工程隊(duì)為其建造種養(yǎng)場(chǎng)的工程款。工程隊(duì)再次背書(shū)將匯票轉(zhuǎn)讓給建筑材料供應(yīng)商，該供應(yīng)商向付款人提示承兌時(shí)，付款人以該匯票被變?cè)鞛橛杉右跃芙^，并作成拒絕證書(shū)。供應(yīng)商為此準(zhǔn)備行使追索權(quán)。

　　同年，乙紡織廠為了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，準(zhǔn)備引進(jìn)一套先進(jìn)紡織品生產(chǎn)流水線，總價(jià)款1000萬(wàn)元，擬通過(guò)申請(qǐng)銀行固定資產(chǎn)貸款來(lái)解決部分資金問(wèn)題，后乙廠與當(dāng)?shù)毓ど蹄y行簽訂5年期貸款合同，貸款金額為400萬(wàn)元。

　　要求：根據(jù)以上事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題。

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同是否有效?并說(shuō)明理由。

　　(2)買(mǎi)賣(mài)合同的效力是否會(huì)影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系?

　　(3)供應(yīng)商可以向哪些人行使追索權(quán)?如果供應(yīng)商向工程隊(duì)行使追索權(quán)，其可追索的費(fèi)用包括哪些?

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(5)該貸款是否可以由乙紡織廠自主支付給對(duì)方廠家?并說(shuō)明理由。

　　參考解析：

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無(wú)效。雙方當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠)、損害社會(huì)公共利益(廣大消費(fèi)者利益)，違反《合同法》的規(guī)定而無(wú)效。

　　(2)該買(mǎi)賣(mài)合同的效力，不影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系。根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，甲公司與乙紡織廠的票據(jù)行為完全符合法律規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，便與決定其產(chǎn)生的票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(合同關(guān)系)相分離�；A(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對(duì)票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生影響。

　　(3)供應(yīng)商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書(shū)人乙紡織廠、張某、工程隊(duì)追索。如其向工程隊(duì)追索，則追索的費(fèi)用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬(wàn)元;匯票金額自到期日起至清償日止。按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息;取得拒絕證書(shū)的費(fèi)用、發(fā)出追索通知書(shū)的費(fèi)用。

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，貸款期限由借款人與貸款人協(xié)商確定，并在借款合同中載明。一般地，借款期限的確定應(yīng)考慮到借款人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)周期、還款能力和貸款人的資金供給能力。自營(yíng)貸款期限一般不超過(guò)10年，超過(guò)10年的應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)人民銀行備案。

　　(5)該貸款不能由乙紡織廠自主支付給對(duì)方廠家，即不能采用自主支付的方式。根據(jù)規(guī)定。單筆金額超過(guò)項(xiàng)目總投資5%或超過(guò)500萬(wàn)元人民幣的貸款資金支付，應(yīng)采用貸款人受托支付方式。本題中，該流水線的項(xiàng)目總投資額為1000萬(wàn)元，單筆貸款金額為400萬(wàn)元，已經(jīng)超過(guò)了項(xiàng)目總投資額的5%，因此應(yīng)采用貸款人受托支付方式。

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