五、綜合題(本類題共2題，共40分)

　　33 [簡答題]

　　A公司為支付貨款，向B公司簽發(fā)了一張金額為200萬元的銀行承兌匯票，某商業(yè)銀行作為承兌人在票面上簽章。B公司收到匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給C公司，以償還所欠C公司的租金，但未在被背書人欄內(nèi)記載C公司的名稱。C公司欠D公司一筆應(yīng)付賬款，遂直接將D公司記載為B公司的被背書人，并將匯票交給D公司。D公司隨后又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司，用于償付工程款，并于票據(jù)上注明：“工程驗收合格則轉(zhuǎn)讓生效�！盌公司與E公司因工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，未能驗收合格而發(fā)生糾紛。糾紛期間，E公司為支付廣告費(fèi)，欲將匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司。F公司負(fù)責(zé)人知悉D公司與E公司之間存在工程糾紛，對該匯票產(chǎn)生疑慮，遂要求E公司之關(guān)聯(lián)企業(yè)G公司與F公司簽訂了一份保證合同。該保證合同約定，G公司就E公司對F公司承擔(dān)的票據(jù)責(zé)任提供連帶責(zé)任保證。但是，G公司未在匯票上記載任何內(nèi)容，亦未簽章。F公司于匯票到期日向銀行提示付款，銀行以A公司未在該行存人足額資金為由拒絕付款。F公司遂向C、D、E、G公司追索。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)C公司是否應(yīng)向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓是否生效?并說明理由。

　　(3)D公司能否以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由，拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

　　(4)F公司能否向G公司行使票據(jù)上的追索權(quán)?并說明理由。

　　(5)G公司是否應(yīng)向F公司承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)C公司不應(yīng)向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。由于C公司未在匯票上簽章，因此不是票據(jù)法律關(guān)系的當(dāng)事人，不應(yīng)承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任。

　　(2)D公司對E公司的背書轉(zhuǎn)讓生效。根據(jù)規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力，即不影響背書行為本身的效力，被背書人仍可依該背書取得票據(jù)權(quán)利。

　　(3)D公司可以以其與E公司的工程糾紛尚未解決為由，拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。在本題中，F(xiàn)公司明知D公司與E公司的工程糾紛尚未解決，卻仍然接受匯票，故D公司可以基于該抗辯事由拒絕向其承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　(4)F公司不能向G公司行使票據(jù)上的追索權(quán)。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)保證必須作成于匯票之上(保證人在票據(jù)上記載“保證”字樣并“簽章”)，如果另行簽汀保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。在本題中，G公司米在票據(jù)上記載任何內(nèi)容，亦未簽章，其行為不構(gòu)成票據(jù)保證，G公司不屬于票據(jù)債務(wù)人，故F公司不能向其行使票據(jù)上的追索權(quán)。

　　(5)G公司應(yīng)當(dāng)向F公司承擔(dān)保證責(zé)任。盡管G公司不存在票據(jù)上的保證責(zé)任，但G公司與F公司簽訂了保證合同，適用擔(dān)保法有關(guān)保證責(zé)任的規(guī)定。作為連帶責(zé)任保證人，在E公司不履行債務(wù)時，G公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　34 [簡答題]

　　甲公司授權(quán)業(yè)務(wù)員張某去乙公司采購大蒜，張某持甲公司已經(jīng)蓋章的空白合同書以及采購大蒜的授權(quán)委托書前往。

　　2014年3月1日，張某以甲公司的名義和乙公司簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運(yùn)，貨交承運(yùn)人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司先付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司先交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方支付違約金30萬元。

　　2014年3月2日，張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認(rèn)為時值綠豆銷售旺季，遂擅自決定以甲公司的名義和乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運(yùn)，貨交承運(yùn)人丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

　　2014年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交付丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運(yùn)合同，丙公司應(yīng)在10天內(nèi)將大蒜和綠豆運(yùn)至甲公司。

　　2014年4月2日，丙公司運(yùn)送大蒜途中,因遭遇泥石流，大蒜部分毀損。丙公司將該情形及時電話通知了甲公司’，甲公司認(rèn)為大蒜毀損的風(fēng)險應(yīng)由乙公司承擔(dān)。

　　2014年4月5日，甲公司和丁公司簽訂一份買賣合同，甲公司將尚未毀損的大蒜作價120萬元賣給丁公司。4月7日，因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將尚在運(yùn)輸途中的大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜直接運(yùn)交給戊公司。4月8日，丙公司運(yùn)送大蒜途中，因山洪暴發(fā)，剩余的大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。2014年4月6日，承運(yùn)人丙公司以自己的名義將綠豆轉(zhuǎn)賣給不知情的庚公司作價130萬元，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，要求庚公司返還綠豆。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)張某以甲公司的名義和乙公司簽訂的綠豆買賣合同的效力如何?并說明理由。

　　(2)2014年4月1日，大蒜運(yùn)至丙公司時，其所有權(quán)歸誰?并說明理由。

　　(3)2014年4月2日，大蒜因遭遇泥石流發(fā)生毀損的風(fēng)險由誰承擔(dān)?并說明理由。

　　(4)2014年4月8日，大蒜因山洪暴發(fā)發(fā)生毀損的風(fēng)險由誰承擔(dān)?并說明理由。

　　(5)甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任?并說明理由。

　　(6)乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，能否同時適用定金條款和違約金條款?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)張某以甲公司的名義和乙公司簽訂的綠豆買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，張某以甲公司的名義和乙公司簽訂綠豆買賣合同的行為構(gòu)成無權(quán)代理，合同成立時效力待定;但被代理人甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，對此進(jìn)行了追認(rèn)，該買賣合同轉(zhuǎn)為有效合同。

　　(2)大蒜的所有權(quán)歸甲公司。根據(jù)規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，買賣合同標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移。在本題中，甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，因此，甲公司是大蒜的所有權(quán)人。

　　(3)大蒜因遭遇泥石流發(fā)生毀損的風(fēng)險由甲公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本題中，甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，交付之后的風(fēng)險應(yīng)由買受人甲公司承擔(dān)。

　　(4)大蒜因山洪暴發(fā)發(fā)生毀損的風(fēng)險由戊公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立之日起由買受人承擔(dān)。

　　(5)甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

　　(6)乙公司不能同時適用定金條款和違約金條款。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。

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