五、綜合題(本類題共2題，共40分)

　　22

　　2015年3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定：甲公司向乙公司購買1000噸化工原料，總價款為200萬元;乙公司在合同簽訂后1個月內(nèi)交貨，甲公司在驗貨后7日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點。合同簽訂后，甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價值僅為100萬元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約定保證方式、保證范圍和保證期間。

　　4月10 日，乙公司準(zhǔn)備通過鐵路運輸部門發(fā)貨時，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲公司經(jīng)營狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應(yīng)盡快履行合同，否則將追究違約責(zé)任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當(dāng)日向鐵路運輸部門支付了運費并發(fā)貨。貨物在運輸途中，遇泥石流災(zāi)害全部滅失。借款合同到期后，甲公司沒有償還丙銀行的借款本息。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)?并說明理由。

　　(2)在買賣合同履行地點約定不明確的情況下，應(yīng)當(dāng)如何交付標(biāo)的物?

　　(3)貨物滅失的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?并說明理由。

　　(4)鐵路運輸部門是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)運輸合同承擔(dān)違約責(zé)任?乙公司可否要求鐵路運輸部門返還運費?并分別說明理由。

　　(5)丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任?并說明理由。

　　(6)丁公司的保證期間為多長?并說明理由。

　　(7)如果當(dāng)事人對承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序未進(jìn)行約定，丙銀行可否直接要求丁公司承擔(dān)200萬元的保證責(zé)任?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙公司暫停發(fā)貨沒有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，乙公司并沒有確切證據(jù)證明甲公司經(jīng)營狀況不佳，因此，乙公司不能以不安抗辯權(quán)為由暫停發(fā)貨。

　　(2)合同當(dāng)事人對履行地點約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人。

　　(3)貨物滅失的損失由甲公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)�，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人(甲公司)承擔(dān)。

　　(4)①鐵路運輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任;但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任;②乙公司可以要求鐵路運輸部門返還運費。根據(jù)規(guī)定，貨物在運輸途中因不可抗力滅失，已收取運費的，托運人可以要求返還。

　　(5)丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　(6)丁公司的保證期間為6個月。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

　　(7)丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。在本題中，丙銀行應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行主債務(wù)人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。

　　23

　　中國證監(jiān)會于2010年4月在對甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)進(jìn)行例行檢查時，發(fā)現(xiàn)以下事實：

　　(1)甲公司董事會于2009年4月1日發(fā)布公告，甲公司將于5月18日召開股東大會年會。根據(jù)董事會的公告，除例行事項提交本次股東大會年會審議外，還將就下列事項提交本次股東大會以普通決議方式通過：選舉和更換2名獨立董事、修改公司章程。

　　(2)2009年5月10日，持有甲公司4%股份的A企業(yè)向董事會提交了臨時提案，董事會于5月15日通知了其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

　　(3)在2009年5月18日召開的股東大會上，除通過了上述提案外，還根據(jù)控股股東B企業(yè)的提議，臨時增加了一項增加注冊資本的提案，并經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本次股東大會的會議記錄，由出席會議的董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

　　(4)持有甲公司股份6%的C企業(yè)將其2009年2月1日買入的甲公司股票200萬股，于2009年6月1日賣出，獲得收益500萬元。要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，指出存在哪些不符合規(guī)定之處?并說明理由。

　　(2)根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，指出存在哪些不符合規(guī)定之處?并說明理由。

　　(3)根據(jù)本題要點(3)所提示的內(nèi)容，指出存在哪些不符合規(guī)定之處?并說明理由。

　　(4)根據(jù)本題要點(4)所提示的內(nèi)容，指出C企業(yè)買賣股票的行為是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)以普通決議方式修改公司章程不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，修改公司章程屬于股東大會的特別決議。

　　(2)①A企業(yè)提交臨時提案的時問不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開l0日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，A企業(yè)提交臨時提案的時間不足10日;②董事會將臨時提案通知其他股東的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。在本題中，甲公司董事會將臨時提案通知其他股東的時間超過了2日。

　　(3)①甲公司股東大會作出的增加注冊資本的決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議;②甲公司股東大會會議記錄的簽名不符合規(guī)定。根據(jù)

　　規(guī)定，股東大會的會議記錄由主持人、出席會議的董事簽名。在本題中，甲公司股東大會會議記錄缺少主持人的簽名，同時無需列席會議的監(jiān)事簽名。

　　(4)C企業(yè)的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有。

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