轄區(qū)期貨經(jīng)營機構(gòu)目前尚無機構(gòu)居間人。但在其他轄區(qū)實踐中,可能存在投資咨詢公司、資產(chǎn)管理公司等一些機構(gòu)成為居間人的情形。
。ǘC構(gòu)居間人存在的主要問題
機構(gòu)居間人在實踐中所存在的問題主要分為三類:
1、法律上的困境。機構(gòu)居間人尚缺乏明朗的法律支持。雖然司法解釋中提到居間人可以是法人,但沒有明確非法人機構(gòu)居間人是否可以存在(如合伙企業(yè)),是否所有具有法人資格的經(jīng)營機構(gòu)都可以從事期貨居間,以及機構(gòu)居間人是否必須為專門從事居間業(yè)務(wù)的機構(gòu)等。因此,期貨公司在與機構(gòu)居間人進(jìn)行合作時存在著一定的顧慮。
2、財務(wù)及納稅環(huán)節(jié)的困惑。如果機構(gòu)充當(dāng)居間人,傭金自然應(yīng)當(dāng)直接匯到機構(gòu)居間人賬戶中,但期貨公司不能確定該筆費用應(yīng)如何進(jìn)行賬務(wù)處理,以及在稅務(wù)方面是否可以稅前列支,機構(gòu)居間人的居間收入的財務(wù)及納稅方面也無相關(guān)規(guī)定。
3、機構(gòu)居間人自身的問題。首先,機構(gòu)居間人目前的規(guī)模較小(如咨詢類司的注冊資本通常較低),抗風(fēng)險能力也較弱。其次,很多從事期貨居間業(yè)務(wù)的機構(gòu)專業(yè)程度不高,從事居間業(yè)務(wù)的工作人員不具備期貨從業(yè)資格,開戶后的服務(wù)質(zhì)量還有待提高。再次,缺少規(guī)范的監(jiān)管模式及制度安排,容易產(chǎn)生全權(quán)委托或向客戶承諾盈利等問題。
(三)機構(gòu)居間人的業(yè)務(wù)形態(tài)
機構(gòu)居間人除為客戶和公司提供訂約機會外,其工作人員可能會存在代理客戶進(jìn)行交易的行為。有的機構(gòu)居間人還為客戶提供行情信息、交易設(shè)備或投資咨詢。此外,機構(gòu)居間人也可能存在私下與客戶簽定獲利承諾或收益分配協(xié)議,或接受全權(quán)委托等現(xiàn)象。
。ㄋ模C構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份轉(zhuǎn)化的問題
與自然人居間人一樣,在實踐中也無法嚴(yán)格杜絕機構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份的轉(zhuǎn)化,可能會出現(xiàn)客戶將機構(gòu)居間人的工作人員填入期貨經(jīng)紀(jì)合同的有關(guān)授權(quán)條款的情況。一旦客戶與居間人之間發(fā)生爭議,監(jiān)管部門或法院很難認(rèn)定接受委托的工作人員是代表公司代理客戶進(jìn)行交易的,機構(gòu)居間人可能會因此規(guī)避法律責(zé)任。
所以,如允許機構(gòu)居間人同時成為代理交易人,在今后制定規(guī)范性法律文件或合同指引時,應(yīng)對有關(guān)的操作細(xì)節(jié)進(jìn)行明確規(guī)定。
。ㄎ澹┰谠试S機構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下,機構(gòu)居間人的居間業(yè)務(wù)與期貨公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)以及二級代理行為的區(qū)別
在允許機構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下,機構(gòu)居間人的代理交易業(yè)務(wù)與期貨公司經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)仍然存在差異。首先,機構(gòu)居間人與其開發(fā)的客戶之間不可締結(jié)期貨經(jīng)紀(jì)合同。其次,機構(gòu)居間人不可為客戶在本機構(gòu)開立資金賬號。再次,機構(gòu)居間人不能成為期貨交易所會員,因此只能借助期貨公司的交易系統(tǒng)將交易指令傳送到交易所的交易平臺撮合成交。最后,機構(gòu)居間人無結(jié)算資格,期貨交易所也不能直接對機構(gòu)居間人結(jié)算。
期貨行業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)的二級代理是指,期貨公司以外的機構(gòu)以自己的名義在期貨公司開戶,并將其直接向客戶收取保證金存入該賬戶用于交易,同時,該機構(gòu)代理客戶下單,并直接對客戶進(jìn)行結(jié)算。機構(gòu)居間人在可以從事代理交易業(yè)務(wù)的情況下,與二級代理的區(qū)別在于:首先,機構(gòu)居間人開發(fā)的客戶直接與期貨公司簽訂期貨經(jīng)紀(jì)合同。其次,客戶在期貨公司擁有專門的資金賬號,資金不通過居間人劃撥。再次,期貨公司直接對客戶進(jìn)行結(jié)算。最后,機構(gòu)居間人不具備獨立的交易系統(tǒng)。
。C構(gòu)居間人與其他市場主體的協(xié)調(diào)及是否存在非法理財問題
1、機構(gòu)居間人與期貨公司的關(guān)系協(xié)調(diào)。機構(gòu)居間人與期貨公司之間是一種業(yè)務(wù)合作的關(guān)系,即居間關(guān)系,可以通過證監(jiān)會及中國期貨業(yè)協(xié)會制定的規(guī)范性文件或雙方達(dá)成的居間協(xié)議,確定兩者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
2、機構(gòu)居間人與投資咨詢機構(gòu)、資產(chǎn)管理機構(gòu)等的關(guān)系協(xié)調(diào)。通過證監(jiān)會制定的規(guī)范性文件,規(guī)定機構(gòu)居間人的主體資格,從而明確投資咨詢機構(gòu)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或者信托理財機構(gòu)是否可以成為機構(gòu)居間人。
在現(xiàn)實中,機構(gòu)居間人很可能存在通過讓其員工接受客戶全權(quán)委托或與客戶約定利益分成方式進(jìn)行非法理財?shù)男袨。此外,一些機構(gòu)居間人很可能直接以自己的名義在期貨公司開戶,將從客戶處集資所得款項用于期貨交易。
(七)對異地機構(gòu)居間人的管理
相對于自然人居間人,期貨公司對異地機構(gòu)居間人的管理應(yīng)更嚴(yán)格。機構(gòu)居間人應(yīng)由期貨公司統(tǒng)一管理。期貨公司應(yīng)直接與機構(gòu)居間人簽訂居間協(xié)議,從而確保公司總部能夠清楚地了解機構(gòu)居間人的必要信息,并通過協(xié)議明確規(guī)定身份告知、風(fēng)險揭示、傭金比例、合作期限等重要事項,從而避免以后可能發(fā)生的不必要爭議。公司總部對機構(gòu)居間人的管理還應(yīng)包括傭金的核算與發(fā)放等方面。
機構(gòu)居間人作為期貨公司的營銷終端與非法經(jīng)營期貨網(wǎng)點的區(qū)別在于:第一,機構(gòu)居間人是合法成立的經(jīng)營機構(gòu),應(yīng)在合法的營業(yè)場所內(nèi)開展業(yè)務(wù),其具有證監(jiān)會或協(xié)會頒發(fā)的居間業(yè)務(wù)許可證和工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。而非法網(wǎng)點則無此二證照。第二,機構(gòu)居間人必須在人員上與期貨公司隔離。第三,為了區(qū)別于非法網(wǎng)點,居間人必須在法規(guī)所許可的范圍內(nèi)進(jìn)行協(xié)助辦理期貨業(yè)務(wù),不可代理客戶辦理開戶手續(xù)。一旦在有關(guān)的立法中將“期貨居間人”改為“期貨經(jīng)紀(jì)人”、且將期貨經(jīng)紀(jì)人的業(yè)務(wù)范圍擴展到代理交易的情況下,則可考慮允許機構(gòu)居間人業(yè)務(wù)范圍包括向客戶提供期貨行情信息、交易設(shè)施。
(八)機構(gòu)居間人的利益(利潤)情況和方式
機構(gòu)居間人的利潤構(gòu)成和自然人居間人基本一致。在機構(gòu)居間人的利潤方式上,有關(guān)的法規(guī)應(yīng)對機構(gòu)居間人的傭金實現(xiàn)方式以及計稅等有關(guān)問題予以規(guī)定。