二、上市公司董事和董事會(huì)的特別規(guī)定

　　(一)董事義務(wù)的特別規(guī)定

　　1.忠實(shí)義務(wù)

　　董事對(duì)公司負(fù)有的其他忠實(shí)義務(wù)有：(1)不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益;(2)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及公司章程規(guī)定的其他忠實(shí)義務(wù)。

　　2.勤勉義務(wù)

　　董事對(duì)公司負(fù)有的其他勤勉義務(wù)有：(1)應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為符合國(guó)家法律、行政法規(guī)以及國(guó)家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè)活動(dòng)不超過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍;(2)應(yīng)公平對(duì)待所有股東;(3)及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理狀況;(4)應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見(jiàn)，保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整;(5)應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán);(6)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及《上市公司章程指引》規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。

　　(二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　1.擔(dān)任獨(dú)董的條件

　　根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格;具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性;具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則;具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn);公司章程規(guī)定的其他條件。

　　不得擔(dān)任獨(dú)立董事的人員：(1)在上市公司或其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳、女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份l%以上或者是上市公司前l(fā)0名股東中的自然人股東及其直系親屬;(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;(4)最近1年內(nèi)曾具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員;(5)為上市公司或其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;(6)公司章程規(guī)定的其他人員;(7)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

　　例2一l6(2012年3月考題·多選題)

　　下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事的是( )。

　　A.在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員

　　B.在上市公司或者其附屬企業(yè)任職人員的旁系以內(nèi)親屬

　　C.直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東

　　D.為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員

　　【參考答案】ACD

　　【解析】 本題考查不得擔(dān)任獨(dú)立董事的人員范圍。

　　2.獨(dú)立董事的提名、選舉和更換

　　上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或合并持有上市公司已發(fā)行股份l%以上的股東可以提名獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

　　獨(dú)立董事的每屆任期與董事任期相同，連選可以連任，但連任時(shí)間不得超過(guò)6年。

　　獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以 撤換。

　　3.獨(dú)立董事的一些特別職權(quán)

　　(1)重大關(guān)聯(lián)交易(與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可，提交董事會(huì)討論;(2)向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;(3)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);(4)提議召開董事會(huì);(5)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);(6)可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

　　4.獨(dú)立董事就某些事項(xiàng)能發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)

　　獨(dú)立董事除了履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：

　　(1)提名、任免董事。

　　(2)聘任或解聘高級(jí)管理人員。

　　(3)公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬。

　　(4)上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款。

　　(5)獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)。

　　(6)上市公司管理層、員工收購(gòu)本公司時(shí)，收購(gòu)要約條件是否公平合理、收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事項(xiàng)。

　　(7)公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　5.獨(dú)立董事開展工作應(yīng)具備一定的條件

　　為了保證獨(dú)立董事有效地行使職權(quán)，上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事提供以下必要的條件：

　　(1)上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

　　(2)上市公司應(yīng)當(dāng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。上市公司董事會(huì)秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見(jiàn)、提案及書面說(shuō)明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會(huì)秘書應(yīng)及時(shí)到證券交易所辦理公告事宜。

　　(3)獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)，上市公司的有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。

　　(4)獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。 (5)上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)制訂預(yù)案，股東大會(huì)審議通過(guò)，并在公司年報(bào)中進(jìn)行披露。

　　(三)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書

　　職責(zé)：負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。上市公司的董事會(huì)秘書是高管，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，由董事長(zhǎng)提名，經(jīng)董事會(huì)聘任或解聘。

　　(四)上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)的限制

　　上市公司董事和董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　(五)董事會(huì)的特別職權(quán)

　　1.制訂公司發(fā)行股票、債券之外其他證券的方案。

　　2.制訂公司證券上市方案。

　　3.擬訂公司重大收購(gòu)及收購(gòu)本公司股票的方案。

　　4.在股東大會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對(duì)外投資、收購(gòu)出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)。

　　5.決定高級(jí)管理人員的獎(jiǎng)懲事項(xiàng)。

　　6.制訂公司章程的修改方案。

　　7.管理公司信息披露事項(xiàng)。

　　8.向股東大會(huì)提請(qǐng)聘請(qǐng)或更換為公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。

　　9.聽(tīng)取公司經(jīng)理的工作匯報(bào)并檢查經(jīng)理的工作。

　　10.法律或公司章程授予的其他職權(quán)。

　　(六)董事會(huì)專門委員會(huì)的職權(quán)

　　董事會(huì)可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)。專門委員會(huì)的成員全部由董事組成，其中，審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會(huì)中，獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人;審計(jì)委員會(huì)中至少有l(wèi)名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士。

　　審計(jì)委員會(huì)的職責(zé)：提議聘請(qǐng)或更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu);監(jiān)督公司內(nèi)部審計(jì)制度及其實(shí)施;負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)之間的溝通;審核公司的財(cái)務(wù)信息及其披露;審查公司的內(nèi)控制度。

　　提名委員會(huì)的職責(zé)：研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序，并提出建議;廣泛搜尋合格的董事和經(jīng)理人員的人選;對(duì)董事候選人和經(jīng)理人選進(jìn)行審查，并提出建議。

　　薪酬與考核委員會(huì)的職責(zé)：研究董事與經(jīng)理人員考核的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行考核并提出建議;研究和審查董事、高級(jí)管理人員的薪酬政策與方案。

　　三、上市公司經(jīng)理工作細(xì)則

　　上市公司應(yīng)當(dāng)制定《經(jīng)理工作細(xì)則》，報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)后實(shí)施。 四、上市公司監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)的特別規(guī)定

　　1.監(jiān)事的特別義務(wù)：(1)監(jiān)事應(yīng)當(dāng)保證公司披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 (2)監(jiān)事不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，若給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠 償責(zé)任。

　　2.監(jiān)事會(huì)的特別職權(quán)：(1)應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)編制的公司定期報(bào)告進(jìn)行審核并 提出書面審核意見(jiàn)。(2)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可進(jìn)行調(diào)查，必要時(shí)，可聘請(qǐng) 會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

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