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　　第四章　證券市場典型違法違規(guī)行為及法律責任

　　第一節(jié)　證券一級市場

　　【考點三】非法集資類犯罪的犯罪構成、立案追訴標準及其法律責任

　　(一)犯罪構成

　　犯罪構成

　　構成相關內容

　　犯罪主體一般主體，包括自然人和單位

　　犯罪主觀主觀方面是故意

　　犯罪客體國家金融管理秩序

　　犯罪客觀表現為未依法定程序經有關部門批準的集資行為

　　(二)《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》第四條的規(guī)定

　　本辦法所稱非法金融業(yè)務活動，是指未經中國人民銀行批準，擅自從事的下列活動：

　　(1)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款。

　　(2)未經依法批準，以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資。

　　(3)非法發(fā)放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣。

　　(4)中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務活動。

　　前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動。

　　所稱變相吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同的活動。

　　(三)立案追訴標準

　　《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二〉》第四十九條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：

　　(1)個人集資詐騙，數額在10萬元以上的。

　　(2)單位集資詐騙，數額在50萬元以上的。

　　(四)法律責任

　　1.《中華人民共和國刑法》

　　根據《中華人民共和國刑法》第一百九十二條對集資詐騙罪的規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財產。

　　根據第二百條對單位犯金融詐騙罪的處罰的規(guī)定，單位犯本節(jié)第一百九十二條、第一百九十四條、第一百九十五條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。

　　2.《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋(2010)18號，自2011年1月4日起施行)

　　第三條規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任：

　　(1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的。

　　(2)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的。

　　(3)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的。

　　(4)造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。

　　具有下列情形之一的，屬于《中華人民共和國刑法》第一百七十六條規(guī)定的“數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”：

　　(1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在500萬元以上的。

　　(2)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的。

　　(3)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的。

　　(4)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款的數額，以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

　　非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

　　第四條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應當依照《中華人民共和國刑法》第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

　　【考點四】違規(guī)披露、不披露重要信息的行政責任、刑事責任的認定

　　(一)違規(guī)披露、不披露重要信息的行政責任的認定

　　1.《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》的規(guī)定

　　第十五條規(guī)定，發(fā)生信息披露違法行為的，依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對負有保證信息披露真實、準確、完整、及時和公平義務的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責任人員承擔行政責任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務，沒有過錯的除外。

　　第十六條規(guī)定，信息披露違法行為的責任人員可以提交公司章程，載明職責分工和職責履行情況的材料，相關會議紀要或者會議記錄以及其他證據來證明自身沒有過錯。

　　第十七條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員，確有證據證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關系，包括實際承擔或者履行董事、監(jiān)事或者高級管理人員的職責，組織、參與、實施了公司信息披露違法行為或者直接導致信息披露違法的，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責任人員。

　　第十八條規(guī)定，有證據證明因信息披露義務人受控股股東、實際控制人指使，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，在認定信息披露義務人責任的同時，應當認定信息披露義務人控股股東、實際控制人的信息披露違法責任。信息披露義務人的控股股東、實際控制人是法人的，其負責人應當認定為直接負責的主管人員。

　　控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應當披露信息、不告知應當披露信息的，應當認定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。

　　第十九條規(guī)定，信息披露違法責任人員的責任大小，可以從以下方面考慮責任人員與案件中認定的信息披露違法的事實、性質、情節(jié)、社會危害后果的關系，綜合分析認定：

　　(1)在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用。對于認定的信息披露違法事項是起主要作用還是次要作用，是否組織、策劃、參與、實施信息披露違法行為，是積極參加還是被動參加。

　　(2)知情程度和態(tài)度。對于信息披露違法所涉事項及其內容是否知情，是否反映、報告，是否采取措施有效避免或者減少損害后果，是否放任違法行為發(fā)生。

　　(3)職務、具體職責及履行職責情況。認定的信息披露違法事項是否與責任人員的職務、具體職責存在直接關系，責任人員是否忠實、勤勉履行職責，有無懈怠、放棄履行職責，是否履行職責預防、發(fā)現和阻止信息披露違法行為發(fā)生。

　　(4)專業(yè)背景。是否存在責任人員有專業(yè)背景，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關違法事項應當發(fā)現而未予指出的情況，如專業(yè)會計人士對于會計問題、專業(yè)技術人員對于技術問題等未予指出。

　　(5)其他影響責任認定的情況。

　　第二十條規(guī)定，認定從輕或者減輕處罰的考慮情形：

　　(1)未直接參與信息披露違法行為。

　　(2)在信息披露違法行為被發(fā)現前，及時主動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機構報告。

　　(3)在獲悉公司信息披露違法后，向公司有關主管人員或者公司上級主管提出質疑并采取了適當措施。

　　(4)配合證券監(jiān)管機構調查且有立功表現。

　　(5)受他人脅迫參與信息披露違法行為。

　　(6)其他需要考慮的情形。

　　第二十一條規(guī)定，認定為不予行政處罰的考慮情形：

　　(1)當事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的。

　　(2)當事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責的。

　　(3)對公司信息披露違法行為不負有主要責任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構報告的。

　　(4)其他需要考慮的情形。

　　第二十二條規(guī)定，任何下列情形，不得單獨作為不予處罰情形認定：

　　(1)不直接從事經營管理。

　　(2)能力不足、無相關職業(yè)背景。

　　(3)任職時間短、不了解情況。

　　(4)相信專業(yè)機構或者專業(yè)人員出具的意見和報告。

　　(5)受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預。

　　第二十三條規(guī)定，下列情形認定為應當從重處罰情形：

　　(1)不配合證券監(jiān)管機構監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機構及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法。

　　(2)在信息披露違法案件中變造、隱瞞、毀滅證據，或者提供偽證，妨礙調查。

　　(3)2次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀律處分。

　　(4)在信息披露上有不良誠信記錄并記入證券期貨誠信檔案。

　　(5)中國證監(jiān)會認定的其他情形。

　　2.《中華人民共和國證券法》的規(guī)定

　　第一百九十三條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定報送有關報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　(二)違規(guī)披露、不披露重要信息的刑事責任的認定

　　根據《中華人民共和國刑法》第一百六十一條對違規(guī)披露、不披露重要信息罪的規(guī)定，依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。

　　【考點五】擅自改變公開發(fā)行證券募集資金用途的法律責任

　　《中華人民共和國證券法》第十五條規(guī)定，公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股。

　　《中華人民共和國證券法》第一百九十四條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金的用途的，責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人指使從事前款違法行為的，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照上述規(guī)定處罰。

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