2009一級建造師《工程法規(guī)》重點內容解析(十)

　　(4)履行順序在后的當事人未提供適當擔保。

　　3.先履行一方的權利和義務

　　先履行義務一方可以依法行使不安抗辯權，在行使不安抗辯權的過程中依法享有權利并承擔義務。

　　《合同法》第69條規(guī)定：“當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同�！�

　　[重點解析]

　　1.《考試用書》的該部分內容，關鍵也是要把法條內容掌握準確。

　　2.舉例說明不安抗辯權：

　　承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先修建工程，然后再按照工程量結算。在這種情況下，承包商應該先履行其債務，然后再要求業(yè)主支付工程款。但是，如果承包商現(xiàn)在能夠有確切的證據(jù)證明業(yè)主將無力支付工程款，例如有確切證據(jù)證明業(yè)主馬上就要破產倒閉，在這種情況下，承包商就可以中止履行合同。這種權利是合同中先履行的一方所使用的，所以稱為先履行合同一方(享有)的抗辯權。不安抗辯權是基于對將來發(fā)生的事情沒有把握(例如業(yè)主能不能按照約定支付工程款)而感到不安，所以叫不安抗辯權。

　　3.先履行一方行使不安抗辯權的一個重要條件是“有確切證據(jù)”，否則要承擔違約責任。

　　4.行使不安抗辯權的直接后果是“中止”履行(即暫時不履行狀態(tài))，而不是“終止”履行。

　　5.要注意掌握第69條的一系列規(guī)定，例如及時通知義務，提供擔保應恢復履行，以及在什么條件下才可解除合同等。

　　1Z302043 熟悉代位權

　　代位權，是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬��?/P>

　　關于債權，債權人只能向債務人請求履行，原則上是不涉及第三人的。但是，當債務人與第三人的行為危害到債權人的利益時，法律規(guī)定允許債權人對債務人與第三人的行為行使一定權利，以排除對其債權的危害。

　　一、債權人行使代位權的法律規(guī)定

　　《合同法》第?3條規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

　　代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。”

　　二、代位權行使的條件

　　根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第11條規(guī)定，債權人提起代位權訴訟，應當符合下列條件：

　　1.債權人對債務人的債權合法

　　債權人與債務人之間的債權債務關系必須合法存在，否則代位權就失去其存在的基礎。因此，如果合同未成立、合同被宣告無效或者合同被撤銷，或者合同關系已經被解除，則不存在行使代位權的可能。

　　必須指出的是，債權人對債務人的債權還應該是確定的。這里所指的確定是，債務人對于債權的存在及其內容并無異議，或者該債權經過了法院或者仲裁機構裁判后所作的確定。因為，如果債權人的債權不確定卻允許其行使代位權，則可能導致次債務人不能有效抗辯，或者可能給次債務人造成不必要的損害。