2009一級(jí)建造師《工程法規(guī)》重點(diǎn)內(nèi)容解析(十)

　　4.符合法定的程序

　　《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人�！笨梢姡�經(jīng)對(duì)方同意是概括轉(zhuǎn)讓的一個(gè)必要條件。因?yàn)楦爬ㄞD(zhuǎn)讓包含了債務(wù)轉(zhuǎn)移，而債務(wù)轉(zhuǎn)移要征得債權(quán)人的同意。

　　《合同法》第89條規(guī)定：“權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第79條、第81條至第83條，第85條至第87條的規(guī)定。”這些條款涉及到概括轉(zhuǎn)移的效力，上文都有敘述，此處就不再對(duì)這些條款進(jìn)行解釋了。

　　[重點(diǎn)解析]此處用的詞是“經(jīng)對(duì)方同意”，因?yàn)檫@里包含了債務(wù)的轉(zhuǎn)移，而債務(wù)的轉(zhuǎn)移是需要經(jīng)過債權(quán)人同意的。

　　(三)企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移

　　企業(yè)合并指兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立則指一個(gè)企業(yè)分立為兩個(gè)及兩個(gè)以上企業(yè)。

　　企業(yè)合并或者分立均可能出現(xiàn)某個(gè)企業(yè)被注銷(被終止主體資格)的情況，那么該被注銷的企業(yè)在合并或者分立之前所訂立的合同權(quán)利義務(wù)如何處置呢?就此，《民法通則》第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)�！薄逗贤�法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)�！�

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對(duì)人的同意。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1.結(jié)合前面學(xué)習(xí)的關(guān)于連帶責(zé)任的內(nèi)容，注意掌握“連帶債權(quán)”和“連帶債務(wù)”的規(guī)定。

　　2.舉例說明：

　　甲公司與乙公司簽訂合同后分立，變成了丙、丁兩個(gè)公司。那么，這兩個(gè)公司中的任何一個(gè)都有權(quán)利向乙公司主張?jiān)�甲公司的全部�?quán)利，然后按照原甲公司分立協(xié)議進(jìn)行分配。同時(shí)，任何一個(gè)公司都有義務(wù)承擔(dān)甲公司對(duì)乙公司的全部債務(wù)，其多承擔(dān)的部分可以根據(jù)分立協(xié)議向另一個(gè)公司追償。

　　1Z302060 合同的權(quán)利義務(wù)終止

　　1Z302061 掌握合同的解除

　　合同解除是指在合同有效成立之后而沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。

　　一、合同解除的特征

　　1.合同解除是以有效成立的合同為對(duì)象

　　對(duì)于無效合同，因其自始不發(fā)生履行效力，不能也無須適用解除的規(guī)則。

　　2.合同解除須具備必要的解除條件

　　這里的解除條件包括約定的解除條件和法定的解除條件。不具備解除條件的合同不能被解除。