三、股份有限公司的董事會

　　(一)董事會的組成及董事的義務(wù)

　　1.董事會的組成(掌握)

　　我國《公司法》規(guī)定，董事會的成員為5～19人。董事會成員應(yīng)由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。

　　董事會成員中可以有公司職工代表。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

　　股份有限公司的董事會設(shè)董事長l人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長的法定職權(quán)主要包括兩項：主持董事會會議和檢查董事會決議的實施情況。

　　2.董事的義務(wù)

　　就董事的具體義務(wù)而言，股份有限公司董事與有限責(zé)任公司董事均可作如下概括：忠實義務(wù)和注意義務(wù)。

　　(1)忠實義務(wù)

　　①自我交易之禁止。即董事不得作為一方當(dāng)事人或作為與自己有利害關(guān)系的第三人的代理人與公司交易。當(dāng)然，這種禁止也非絕對，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會同意，則可視為合法。

　�、诟倶I(yè)禁止。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。

　�、劢剐孤渡虡I(yè)秘密。

　　④禁止濫用公司財產(chǎn)。如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個人名義開立賬戶存儲。

　　(2)注意義務(wù)

　　董事有義務(wù)對公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實施的行為。

　　忠實義務(wù)為董事確立的是最低限度的“道德標(biāo)準(zhǔn)”，注意義務(wù)則可視為董事的“稱職標(biāo)準(zhǔn)”。

　　(二)董事會的性質(zhì)及職權(quán)

　　(掌握)董事會的性質(zhì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策。一般而言，對于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。另外，股東會與董事會的權(quán)力來源不同，造成其權(quán)力范圍也有明顯的不同。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。

　　根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的職權(quán)與前文所列的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)完全相同。

　　了解公司實務(wù)中對于董事會的另行規(guī)定。

　　(三)董事會的議事規(guī)則與決議方式(掌握)

　　董事會是公司運(yùn)營和管理的核心機(jī)構(gòu)，是法人治理機(jī)構(gòu)的中樞。我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會做出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議實行“一人一票”制。

　　董事會會議分為定期會議和臨時會議。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時會議是董事會認(rèn)為必要時召開。有權(quán)提議董事會臨時會議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事。

　　董事會會議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　(四)關(guān)于獨(dú)立董事

　　根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，上市公司應(yīng)設(shè)獨(dú)立董事。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

　　1.獨(dú)立董事的任職資格(掌握)

　　在符合有關(guān)一般董事資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，獨(dú)立董事應(yīng)滿足更高的要求。

　　(1)獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立性

　　下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系;②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;⑥公司章程規(guī)定的其他人員。⑦中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

　　(2)獨(dú)立董事的任職條件

　　注意：具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。

　　2.獨(dú)立董事的人數(shù)(熟悉)

　　證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。

　　應(yīng)占董事會多數(shù)。

　　3.獨(dú)立董事的職權(quán)(熟悉)

　　獨(dú)立董事除具有一般董事的職權(quán)外，還具有下列職權(quán)：①重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論;②向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所;③向董事會提請召開臨時股東大會;④提議召開董事會;⑤獨(dú)立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);⑥可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

　　獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見，這些事項為：①提名、任免董事;②聘任或解聘高級管理人員;③公司董事、高級管理人員的薪酬;④上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;⑤獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項;⑥公司章程規(guī)定的其他事項。

　　4.獨(dú)立董事的義務(wù)

　　獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事。

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