2006年法律碩士全國聯(lián)考基礎課刑法學試題及解析

　　A. 本案的共同犯罪是復雜共同犯罪

　　B.本案的共同犯罪是必要共同犯罪

　　C.甲、乙一般可以認定為主犯

　　D.丙一般可以認定為從犯

　　【答案】ACD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：共同犯罪的形式以及共同犯罪人的分類。根據(jù)共同犯罪人之間有無分工，可以把共同犯罪分為簡單共犯和復雜共犯。復雜的共同犯罪，是指各共同犯罪人之間存在分工的共同犯罪。本題中甲乙丙之間構成的共同犯罪顯然屬于復雜的共同犯罪。根據(jù)共同犯罪能否任意形成，可以把共同犯罪分為任意共犯和必要共犯。必要的共同犯罪，是指刑法分則明文規(guī)定必須由二人以上共同故意實施的犯罪。本題中甲乙丙之間構成的共同犯罪顯然不屬于必要的共同犯罪。在甲乙丙之間構成的共同犯罪中，甲是教唆犯，乙是實行犯，他們在共同犯罪中起到了主要作用，是主犯，乙是幫助犯，在共同犯罪中其幫助作用，是從犯。所以，本題的正確答案是ACD。

　　24.明知是下列哪些犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而提供資金賬戶的，構成洗錢罪：

　　A.恐怖活動犯罪 B.毒品犯罪

　　C.受賄犯罪 D.走私犯罪

　　【答案】ABD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：洗錢罪的上游犯罪�！缎谭ā返�191條第1款規(guī)定：“明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金：(一)提供資金帳戶的;(二)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的;　　(三)通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，洗錢罪的上游犯罪是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪，所以，本題的正確答案是ABD。

　　25.下列表述中，正確的是：

　　A.犯罪預備與犯罪未遂相區(qū)別的關鍵在于是否著手實施刑法分則所規(guī)定的犯罪實行行為

　　B.犯罪預備與犯罪中止相區(qū)別的關鍵在于是否處于犯罪過程中

　　C.犯罪行為實行終了，就不能成立犯罪中止

　　D.過失犯罪不存在犯罪未遂形態(tài)

　　【答案】AD

　　【考點分析】本題考查的知識點是：犯罪停止形態(tài)。選項A中，犯罪預備和犯罪未遂區(qū)別的關鍵在于是否著手實行犯罪實行行為，所以，選項A是正確的;選項B中，犯罪預備和犯罪中止都是在犯罪過程中，二者相區(qū)別的關鍵在于是否自動停止犯罪，所以，選項B是錯誤的;選項C中，犯罪中止可以分為自動停止犯罪的犯罪中止和自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，對于后者而言，就是一種犯罪行為實行終了之后成立的犯罪中止，所以，選項C是錯誤的;選項D中，由于過失犯罪只有出現(xiàn)了法定危害結(jié)果才能犯罪成立，所以，過失犯罪不存在犯罪停止形態(tài)，所以，選項D是正確的。綜上，本題的正確答案是AD。

　　三、簡答題(每小題6分，共12分)

　　26.簡述撤銷緩刑的事由及法律后果。

　　【答案】(1)撤銷緩刑的事由：被適用緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限以內(nèi)犯新罪，或在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，以及在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑。

　　(2)撤銷緩刑的法律后果：①如果是因為在緩期考驗期限內(nèi)犯新罪被撤銷緩刑的，或者是因為在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決被撤銷緩刑的，應當對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照數(shù)罪并罰的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。②如果是因為在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定而撤銷緩刑的，應當執(zhí)行原判刑罰。

　　27.簡述職務侵占罪與侵占罪的區(qū)別。

　　【答案】(1)主體不同：職務侵占罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，屬于特殊主體，而侵占罪的犯罪主體是一般主體。

　　(2)是否利用職務便利不同：職務侵占罪必須是利用職務上的便利而進行的，而侵占罪則不是利用職務上的便利實施的。

　　(3)犯罪對象不同：職務侵占罪的犯罪對象是本單位財物，而侵占罪的對象是代為保管的他人財物、他人的遺忘物、埋藏物。

　　(4)行為方式不同：職務侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為采用竊取、騙取、侵吞等方式將本單位財物非法占為已有，而侵占罪的行為方式主要表現(xiàn)為將代為保管的他人財物非法占為已有拒不退還，或?qū)⑺�人的遺忘物、埋藏物非法占為已有拒不交出。

　　四、辨析題(8分)

　　28.請對“只要構成數(shù)罪，就必須實行數(shù)罪并罰”的說法進行辨析。

　　【答案】(1)這個說法是不正確的(2分)。

　　(2)在法律上有時將一罪作為另一罪的加重情形，不能實行數(shù)罪并罰。如綁架又殺害人質(zhì)的，拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女的，等等。

　　(3)在理論上，牽連犯、吸收犯、連續(xù)犯均屬于數(shù)行為犯數(shù)罪，但一般只按照一罪處罰，不數(shù)罪并罰。

　　(4)在我國司法習慣上，對于判決宣告前的同種數(shù)罪，一般也不實行數(shù)罪并罰。