法學(xué)考研專業(yè)系列：民法專題六

專題六   法人一般

[母法條]

第37條 法人應(yīng)當具備下列條件：

（一） 依法成立；

（二） 有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

（三） 有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

（四） 能夠獨立承擔民事責任。

第38條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。

第48條 全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔民事責任，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。

在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外、合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，取得中國法人資格。

第43條企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。

第50條有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。

具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。

[相關(guān)法理]

法人是與自然人并列的傳統(tǒng)民法的兩大法定民事主體之一。在本專題中，我們會講述到法人特征，法人分類，法人與其法人機關(guān)、法定代表人、法人成員、法人雇員之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還會論述到法人成立、變更與終止及為相應(yīng)登記手續(xù)的知識點。以上知識點，不僅是學(xué)習民法之最一般基礎(chǔ)，也是學(xué)習商法、經(jīng)濟法尤其是公司法、破產(chǎn)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法的基礎(chǔ)，同時對學(xué)習合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、擔保法等亦大有幫助。可以說，不深入理解法人的一般知識，是難以深入學(xué)習民法的基本原理的。

[知識點及實例]

1.法人特征

現(xiàn)代民法認為，法人具有三大基本特征，使之與組成法人的自然人得以區(qū)別開來。

（1）獨立人格

法人一經(jīng)成立即具有獨立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人之續(xù)存，此點區(qū)別與合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。

（2）獨立財產(chǎn)

法人財產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：①一部分是出資者的出資財產(chǎn)；②一部分是經(jīng)營積累之財產(chǎn)。法人擁有獨立的法人財產(chǎn)所有權(quán)。故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財產(chǎn)的所有權(quán)，而轉(zhuǎn)歸法人所有。擁有獨立財產(chǎn)，是法人人格得以獨立并能承擔獨立責任的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是法人企業(yè)區(qū)別于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的一大特點。

（3）獨立責任

即法人以其獨立財產(chǎn)對外承擔獨立責任。與此相連的一個概念是有限責任。所謂有限責任是指法人成員僅以其出資為限對法人的債務(wù)承擔責任，對超出此范圍的責任，法人成員概不承擔，而法人是以其全部財產(chǎn)承擔債務(wù)的清償責任的。但人們常謂：“法人有限責任”。乍聽起來好象承擔有限責任的主體是法人，其實不然，真正的主體應(yīng)為法人成員（即出資人，如公司股東）。所謂成為承擔有限責任的主體，也就意味著法人成員成為享有有限責任利益的人。這一點，使法人成員的風險遠小于合伙企業(yè)的合伙人（其承擔無限連帶責任），更遠小于個人獨資企業(yè)的業(yè)主（其承擔無限責任）

2.法人分類

由于中國和外國立法分類標準的不同，往往會出現(xiàn)某個法人（種概念）屬于不同種類的法人范疇（屬概念）的情形，這是一個難點。

上述中外法人分類的總外延基本上是一致的，但具體分類標準的差異，導(dǎo)致具體分類的極大不同。從外延上看，應(yīng)注意以下幾點：

① 外國法上的“公法人”大致相當于中國法上的“機關(guān)法人”；

② 外國法上的“營利法人”大致相當于中國法上的“企業(yè)法人”；

③財團法人這一概念為外國法獨有，我國法無對應(yīng)概念；

④外國法上的“社團法人”相當于中國法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會團體法人”，與中國的“社會團體法人”相去甚遠。其中“公益法人”相當于我國法上的“事業(yè)單位法人+社會團體法人”。

企業(yè)法人：公司法人：有限責任公司/股份有限公司

          非公司法人：工廠，廠礦，商店，農(nóng)場等

非企業(yè)法人：機關(guān)法人：權(quán)力機關(guān)/軍事/行政/審判/檢察

            事業(yè)單位法人

            社會團體法人

            基金會法人

公法人

私法人：社團法人：公益法人，營利法人

        財團法人

3.法人成員

法人成員就是指法人出資人，以公司法為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個成員組成（國有獨資公司、一人公司除外），法人與法人成員在人格、財產(chǎn)、責任上均相互獨立。法人成員有參與法人機關(guān)（股東大會）等權(quán)利。

4.法人機關(guān)

法人機關(guān)指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的，設(shè)立于法人內(nèi)部的，不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對外代表法人進行民事活動，對內(nèi)管理法人事務(wù)的組織或個人。以股份公司為例，其法人機關(guān)包括：股東大會（權(quán)利機關(guān)）、董事會（義務(wù)執(zhí)行機關(guān)）、監(jiān)事會（監(jiān)督機關(guān)）、總經(jīng)理（輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)）。

法人機關(guān)對外以法人名義從事民事活動時，與法人之間屬于民法上的“代表關(guān)系”。故如無相反證據(jù)，法人機關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔。

5.法人雇員

即法人工作人員。雇員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系，雇員對外以法人名義從事民事活動時屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個業(yè)務(wù)員對外代理公司簽訂合同時，需持有公司的授權(quán)委托書，否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理（參見《合同法》第48-49條）

依《民法通則》第43條，法人對其雇員的職務(wù)行為要承擔法律責任，但對職務(wù)行為以外的行為不承擔責任。

6，法定代表人：依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人，我國民法實行單一法定代表人制，一般認為法人的正職行政負責人為惟一法定代表人

   也是勞動合同關(guān)系，屬于雇員范疇

7，分支機構(gòu)：具有相對獨立的民事主體資格

   職能機構(gòu)：不具有任何民事主體資格（以其名義出具的擔保合同是無效合同

8，法人設(shè)立，成立

原則： 機關(guān)法人----特許主義

       事業(yè)單位----特許主義（不需登記的）

                   行政許可主義（核準主義）

       有限公司----嚴格準則主義（核準主義為例外）

       股份公司----核準主義

       非公司企業(yè)法人-----核準主義

設(shè)立方式：命令設(shè)立/發(fā)起設(shè)立/募集設(shè)立/捐助設(shè)立

不需要登記的，從設(shè)立時起取得法人資格

需登記的，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格

不經(jīng)核準登記，不得以法人名義進行經(jīng)營活動

設(shè)立失敗的責任：

設(shè)立費用及所生債務(wù)由發(fā)起人（設(shè)立人）承擔連帶責任

對認股人已繳納的股款，由發(fā)起人負連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息

設(shè)立過程中有過失致公司利益受損害的，發(fā)起人負連帶賠償責任

9，法人組織變更

合并，吸收合并，新設(shè)合并

分立：新設(shè)分立，派生分立

程序：

由公司股東（大）會以2/3表決權(quán)多數(shù)通過決議

簽訂協(xié)議并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單

決議10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)報紙公告3次以上

債權(quán)人有權(quán)要求提供擔�；蛱崆扒鍍敚ㄗ酝ㄖ�30日或公告60日）

由合并分立后的公司承擔原債權(quán)債務(wù)

法律效力

原則上分立后的當事人對原債務(wù)承擔連帶責任

若當事人內(nèi)部有協(xié)議，不得對抗第三人

若當事人與債權(quán)人達成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行

10，法人終止

原因：自愿解散，撤消，宣告破產(chǎn)，其他原因

破產(chǎn)宣告的，由人民法院負責組成清算組織

自愿解散的，由法人自己成立清算組織

被撤消的，由主管機關(guān)負責組成

完成注銷登記并公告，法人終止

11，登記效力：設(shè)立登記具有生效效力，變更登記和注銷登記只具有對抗效力

12，聯(lián)營

保底條款無效，虧損時應(yīng)退回已取得的固定利潤，不影響聯(lián)營合同中其他條款效力

明為聯(lián)營實為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的（隱匿條款），整個聯(lián)營合同均無效----本金返還，出資方利息沒收，另一方處以銀行罰息

子法條：

民通意見

58，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成損失的，企業(yè)法人應(yīng)當承擔民事責任

62，法院在審理案件中，依法對企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款，拘留制裁措施，必須經(jīng)院長批準，另行制作民事制裁決定書，被制裁人對決定不服的，在收到?jīng)Q定書的次日起10日內(nèi)，可以向上一級法院申請復(fù)議一次，復(fù)議期間，決定暫不執(zhí)行

合同法

90，當事人訂立合同以后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)，當事人訂立合同以后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)

50，法人或者其他組織的法定代表人，負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效

公司法

91，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，大會由認股人組成

    發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還

97，股份有限公司的發(fā)起人承擔以下責任

公司不能成立時，對設(shè)立行為產(chǎn)生的費用負連帶責任

公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任

在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任

77，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準

74，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式

發(fā)起設(shè)立，指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司

募集設(shè)立，指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司

8，設(shè)立有限責任公司，股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件，符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責任公司或股份有限公司，不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司

法律，行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司設(shè)立前依法辦理審批手續(xù)

184，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式

公司合并，應(yīng)當由合并各方簽定合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當自作出合并決議起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次，債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)的擔保的，公司不得合并

公司合并時，合并各方的債權(quán)，債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼

197，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止，不申請注銷公司登記的，由公司登記機關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告

199，外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動

     本法所稱外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司

公司登記管理條例：

3，公司經(jīng)登記機關(guān)依法核準登記，領(lǐng)取“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格

   未經(jīng)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動

39，分公司是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)，分公司不具有企業(yè)法人資格

41，分公司的登記事項包括：名稱，營業(yè)場所，負責人，經(jīng)營乏味

擔保法：

10，企業(yè)法人的分支機構(gòu)，職能部門，不得為保證人

    企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證