第三章　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)法

　　第一節(jié)　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)法概說(shuō)

　　二、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)的法律

　　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)的法律，主要包括三部分：1.國(guó)際貿(mào)易慣例;2.各國(guó)有關(guān)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)的國(guó)內(nèi)立法及其沖突規(guī)范;3.國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)公約。

　　第二節(jié)　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同

　　二、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同的訂立

　　(一)合同的成立要件

　　1.實(shí)質(zhì)要件

　　(1)關(guān)于發(fā)價(jià)

　　A.發(fā)價(jià)的含義：發(fā)價(jià)是一方當(dāng)事人以進(jìn)行國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)為目的，向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。在外貿(mào)實(shí)踐中，發(fā)價(jià)亦稱“報(bào)價(jià)”、“發(fā)盤(pán)”、“開(kāi)盤(pán)”。作此意思表示的人是發(fā)價(jià)人，對(duì)方是被發(fā)價(jià)人。

　　B.發(fā)價(jià)的構(gòu)成：“向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)”。可見(jiàn)一項(xiàng)發(fā)價(jià)的構(gòu)成，必須具備三個(gè)條件：一是應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出。二是建議的內(nèi)容必須十分確定，以便對(duì)方考慮。三則必須表明發(fā)價(jià)人在其發(fā)價(jià)一旦得到接受就將受其約束，亦即發(fā)價(jià)人與被發(fā)價(jià)人之間將按發(fā)價(jià)內(nèi)容成立合同，發(fā)價(jià)人應(yīng)允承擔(dān)賣(mài)方或買(mǎi)方的全部義務(wù)。

　　C.發(fā)價(jià)的效力：發(fā)價(jià)于到達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效。

　　D.發(fā)價(jià)的撤回和撤銷(xiāo)：發(fā)價(jià)在送達(dá)被發(fā)價(jià)人之間，尚未發(fā)生效力，發(fā)價(jià)人可以隨時(shí)把它撤回，便發(fā)價(jià)不發(fā)生效力;即使是不可撤銷(xiāo)的發(fā)價(jià)，也可以撤回。但如有下列兩種情況之一，發(fā)價(jià)不得撤銷(xiāo)：一、發(fā)價(jià)寫(xiě)明接受發(fā)價(jià)的期限或以其他方式表示發(fā)價(jià)是不可撤銷(xiāo)的;二、被發(fā)價(jià)人有理由信賴該項(xiàng)發(fā)價(jià)是不可撤銷(xiāo)的，而且被發(fā)價(jià)人已本著對(duì)該項(xiàng)發(fā)價(jià)的依賴行事。

　　(2)關(guān)于接受

　　A.接受的含義：接受是被發(fā)價(jià)人作出的同意發(fā)價(jià)的意思表示;這意思，有時(shí)也以某種行為來(lái)表示。但緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。

　　B.接受的效力：被發(fā)價(jià)人表示了接受的意思，是發(fā)價(jià)人、被發(fā)價(jià)人之間已達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。這便是接受的效力。

　　C.逾期的接受：接受沒(méi)有在應(yīng)到達(dá)的時(shí)間內(nèi)到達(dá)，是為逾期的接受，亦即遲到的接受。前已提及，逾期的接受無(wú)效;但有例外：其一為倘若發(fā)價(jià)人在收到接受函電時(shí)，毫不遲延地用口頭成書(shū)面通知被發(fā)價(jià)人說(shuō)，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效，可以訂立合同，遲到的接受實(shí)際到達(dá)之時(shí)，即為合同成立時(shí)。另一為如果載有逾期接受的信件或其他書(shū)面文件表明，依照它寄發(fā)時(shí)的情況，只要傳遞正常，它本應(yīng)是能夠在期限內(nèi)到達(dá)的，則此項(xiàng)逾期接受應(yīng)被認(rèn)為具有接受的效力，除非發(fā)價(jià)人毫不遲延地用口頭或書(shū)面通知被發(fā)價(jià)人：他認(rèn)為他的發(fā)價(jià)已經(jīng)失效，從而不能因該接受而訂立合同。

　　(4)“第三方要求”問(wèn)題

　　所謂“第三方要求”的問(wèn)題，也就是權(quán)利擔(dān)保問(wèn)題。

　　六、違反合同及其補(bǔ)救

　　(一)違反合同與補(bǔ)救

　　2.有一種違反合同特別嚴(yán)重，《公約》稱之為“根本違反合同”。根據(jù)公約25條，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。

　　是不是根本違反合同，引致的法律后果很不一樣：是根本違反合同，受損害的一方有權(quán)宣告合同無(wú)效，有權(quán)要求損害賠償;如果不是根本違反合同，則受損害的一方不能宣告合同無(wú)效，而只能要求損害賠償和采取其他補(bǔ)救措施辦法。

　　《公約》第74條：“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等�！�

　　但賠償額有一個(gè)限制，即“這種損害賠償不得超過(guò)違反合同一方在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失”。

　　七、風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移

　　(一)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的含義

　　在國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)，依據(jù)合同，貨物要由賣(mài)方交付給買(mǎi)方，貨物的所有權(quán)要由賣(mài)方轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方。貨物的風(fēng)險(xiǎn)，原是賣(mài)方承擔(dān)著的，也應(yīng)于某個(gè)時(shí)候，改歸買(mǎi)方承擔(dān)，這就是國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

　　(二)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間

　　風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問(wèn)題的要害在轉(zhuǎn)移的時(shí)間，即風(fēng)險(xiǎn)在什么時(shí)候從賣(mài)方轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方。

　　第三節(jié)　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)公約

　　一、國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)公約的性質(zhì)、作用和它的制定

　　《公約》已于1988年1月1日起生效，對(duì)我國(guó)有約束力。

　　二、關(guān)于《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》

　　(三)《公約》的適用范圍

　　1.屬于《公約》適用范圍的貨物買(mǎi)賣(mài)及其他有關(guān)事項(xiàng)

　　(1)據(jù)《公約》，營(yíng)業(yè)在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷(xiāo)售合同，如果這些國(guó)家是締約國(guó)，即屬于《公約》的適用范圍。

　　(2)據(jù)《公約》，營(yíng)業(yè)地在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的合同，這些國(guó)家或其中一個(gè)國(guó)家雖非締約國(guó)，但如果國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律，也就屬于《公約》的適用范圍。

　　2.不屬于《公約》適用范圍的貨物買(mǎi)賣(mài)或其他事項(xiàng)

　　(1)據(jù)《公約》第2條規(guī)定，它不適用下列六種銷(xiāo)售：

　　(a)購(gòu)供私人、家人或家庭使用的貨物的銷(xiāo)售;

　　(b)經(jīng)由拍賣(mài)的銷(xiāo)售;

　　(c)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷(xiāo)售;

　　(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷(xiāo)售;

　　(e)船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷(xiāo)售;

　　(f)電力的銷(xiāo)售。

　　《公約》明文許可的保留，有以下三項(xiàng)：

　　1.對(duì)《公約》的“合同的訂立”部分或“貨物銷(xiāo)售”部分可以聲明保留(92條);

　　2.對(duì)《公約》的“國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用”的規(guī)定，可以聲明保留(95條);

　　3.《公約》規(guī)定，合同的訂立、更改或終止，無(wú)須以書(shū)面為之。對(duì)這一規(guī)定，可以聲明保留(96條)。

　　我國(guó)在核準(zhǔn)《公約》時(shí)，即據(jù)《公約》第95條、第96條的規(guī)定，作了保留聲明。

　　第六節(jié)　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)中的支付

　　三、信用證

　　(一)信用證的含義和作用

　　信用證是銀行應(yīng)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)中買(mǎi)方的請(qǐng)求，開(kāi)給賣(mài)方的一種在一定條件下保證付款的憑證。

　　(二)信用證的當(dāng)事人和他們之間的關(guān)系

　　信用證的當(dāng)事人，可以多達(dá)六、七個(gè)，他們是：

　　1.開(kāi)證申請(qǐng)人，即買(mǎi)賣(mài)合同中的買(mǎi)方;

　　2.開(kāi)證行;

　　開(kāi)證行通常是開(kāi)證申請(qǐng)人所在地的銀行。開(kāi)證申請(qǐng)人與開(kāi)證行之間存在著一種委托關(guān)系;

　　3.受益人，即買(mǎi)賣(mài)合同中的賣(mài)方;

　　受益人有權(quán)享有信用證上的利益。受益人在接收了開(kāi)證行開(kāi)出的不可撤銷(xiāo)的信用證之時(shí)，他們之間便形成了以信用證條款為內(nèi)容的合同關(guān)系。受益人與開(kāi)證申請(qǐng)人沒(méi)有直接關(guān)系;至于他們之間本來(lái)存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，那是另一問(wèn)題。

　　4.通知行，即接受開(kāi)證行的委托，負(fù)責(zé)將信用證通知受益人，它通常是賣(mài)方即受益人所在地的銀行;

　　通知行與開(kāi)證行是委托代理關(guān)系，通知行與受益人之間沒(méi)有合同關(guān)系。

　　5.議付行，即愿意買(mǎi)入或貼現(xiàn)受益人按信用證所開(kāi)出的匯票的銀行;

　　6.付款行，即信用證上指定的付款銀行;

　　7.保兌行，即就開(kāi)證行開(kāi)出的不可撤銷(xiāo)的信用證愿承擔(dān)保兌責(zé)任的銀行。在信用證的諸多當(dāng)事人中，并不一定有保兌行。

　　第七節(jié)　國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)的管制

　　新規(guī)定的措施，則有如下三種：

　　一、保障措施

　　《對(duì)外貿(mào)易法》第29條規(guī)定：“因進(jìn)口產(chǎn)品數(shù)量增加，使國(guó)內(nèi)相同產(chǎn)品或者與其直接競(jìng)爭(zhēng)的產(chǎn)品的生產(chǎn)者受到嚴(yán)重?fù)p害或者嚴(yán)重?fù)p害的威脅時(shí)，國(guó)家可以采取必須的保障措施，消除或者減輕這種損害或者損害的威脅�！�

　　二、反傾銷(xiāo)

　　三、反補(bǔ)貼

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