第三章　國際貨物買賣法

　　第一節(jié)　國際貨物買賣法概說

　　二、國際貨物買賣的法律

　　國際貨物買賣的法律，主要包括三部分：1.國際貿(mào)易慣例;2.各國有關(guān)國際貨物買賣的國內(nèi)立法及其沖突規(guī)范;3.國際貨物買賣公約。

　　第二節(jié)　國際貨物買賣合同

　　二、國際貨物買賣合同的訂立

　　(一)合同的成立要件

　　1.實質(zhì)要件

　　(1)關(guān)于發(fā)價

　　A.發(fā)價的含義：發(fā)價是一方當(dāng)事人以進行國際貨物買賣為目的，向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。在外貿(mào)實踐中，發(fā)價亦稱“報價”、“發(fā)盤”、“開盤”。作此意思表示的人是發(fā)價人，對方是被發(fā)價人。

　　B.發(fā)價的構(gòu)成：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價”�？梢娨豁棸l(fā)價的構(gòu)成，必須具備三個條件：一是應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出。二是建議的內(nèi)容必須十分確定，以便對方考慮。三則必須表明發(fā)價人在其發(fā)價一旦得到接受就將受其約束，亦即發(fā)價人與被發(fā)價人之間將按發(fā)價內(nèi)容成立合同，發(fā)價人應(yīng)允承擔(dān)賣方或買方的全部義務(wù)。

　　C.發(fā)價的效力：發(fā)價于到達發(fā)價人時生效。

　　D.發(fā)價的撤回和撤銷：發(fā)價在送達被發(fā)價人之間，尚未發(fā)生效力，發(fā)價人可以隨時把它撤回，便發(fā)價不發(fā)生效力;即使是不可撤銷的發(fā)價，也可以撤回。但如有下列兩種情況之一，發(fā)價不得撤銷：一、發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的;二、被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的依賴行事。

　　(2)關(guān)于接受

　　A.接受的含義：接受是被發(fā)價人作出的同意發(fā)價的意思表示;這意思，有時也以某種行為來表示。但緘默或不行動本身不等于接受。

　　B.接受的效力：被發(fā)價人表示了接受的意思，是發(fā)價人、被發(fā)價人之間已達成協(xié)議，合同即告成立。這便是接受的效力。

　　C.逾期的接受：接受沒有在應(yīng)到達的時間內(nèi)到達，是為逾期的接受，亦即遲到的接受。前已提及，逾期的接受無效;但有例外：其一為倘若發(fā)價人在收到接受函電時，毫不遲延地用口頭成書面通知被發(fā)價人說，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效，可以訂立合同，遲到的接受實際到達之時，即為合同成立時。另一為如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，依照它寄發(fā)時的情況，只要傳遞正常，它本應(yīng)是能夠在期限內(nèi)到達的，則此項逾期接受應(yīng)被認為具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認為他的發(fā)價已經(jīng)失效，從而不能因該接受而訂立合同。

　　(4)“第三方要求”問題

　　所謂“第三方要求”的問題，也就是權(quán)利擔(dān)保問題。

　　六、違反合同及其補救

　　(一)違反合同與補救

　　2.有一種違反合同特別嚴重，《公約》稱之為“根本違反合同”。根據(jù)公約25條，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。

　　是不是根本違反合同，引致的法律后果很不一樣：是根本違反合同，受損害的一方有權(quán)宣告合同無效，有權(quán)要求損害賠償;如果不是根本違反合同，則受損害的一方不能宣告合同無效，而只能要求損害賠償和采取其他補救措施辦法。

　　《公約》第74條：“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等�！�

　　但賠償額有一個限制，即“這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失”。