第十五章　遺囑與繼承

　　一、立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法

　　有效遺囑的成立，必須符合一定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。一個(gè)人是否具備通過(guò)遺囑處分其遺產(chǎn)的能力，屬于遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件。

　　立囑能力的法律適用，主要有三種主張：

　　1.一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑人立囑時(shí)的屬人法解決。

　　(1)主張適用當(dāng)事人本國(guó)法：日本、韓國(guó)、奧地利、捷克、埃及、土耳其等。

　　(2)主張適用當(dāng)事人習(xí)慣居所地或住所地法：俄羅斯、阿根廷等。

　　2.適用多種連接點(diǎn)。瑞士：只要立遺囑人住所地法律、慣常居所地法律或其本國(guó)法律確定立遺囑人有立囑能力，立囑人即具有立囑能力。

　　3.關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力常要求另適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。

　　二、遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法

　　關(guān)于遺囑的準(zhǔn)據(jù)法，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：

　　1.遺囑作為一種法律行為，應(yīng)當(dāng)受“場(chǎng)所支配行為”原則支配，其方式也要遵守立遺囑行為地法。

　　2.一般而言，設(shè)立遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法同撤銷(xiāo)遺囑的方式的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)沖突法的規(guī)定通常是相通的。

　　中國(guó)《繼承法》規(guī)定了五種遺囑方式：自書(shū)遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑、代書(shū)遺囑和公證遺囑。

　　對(duì)遺囑方式達(dá)成的共識(shí)：區(qū)分動(dòng)產(chǎn)遺囑和不動(dòng)產(chǎn)遺囑分別選擇適用法律，不動(dòng)產(chǎn)遺囑一般主張適用不動(dòng)產(chǎn)所在地。

　　三、遺囑解釋的準(zhǔn)據(jù)法

　　1.適用立遺囑人自主選擇的法律

　　2.適用立遺囑人死亡時(shí)的住所地法

　　3.適用遺囑實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法

　　四、遺囑撤銷(xiāo)的準(zhǔn)據(jù)法

　　1.遺囑撤銷(xiāo)的情形：

　　(1)因后一遺囑而撤銷(xiāo)

　　(2)因焚毀或撕毀而撤銷(xiāo)

　　(3)還可因事后發(fā)生的事件(如結(jié)婚、離婚或子女的出生)而被撤銷(xiāo)。

　　2.遺囑撤銷(xiāo)的準(zhǔn)據(jù)法

　　(1)撤銷(xiāo)全部或部分遺囑，依撤銷(xiāo)時(shí)遺囑人住所地法。(《泰國(guó)國(guó)際私法》42條第1款)

　　(2)撤銷(xiāo)遺囑應(yīng)依撤銷(xiāo)遺囑時(shí)遺囑人本國(guó)法。(日本、韓國(guó))

　　(3)遺囑的撤銷(xiāo)應(yīng)適用立遺囑時(shí)支配繼承關(guān)系的法律，在一般情況下，這個(gè)法律是死者死亡時(shí)的本國(guó)法。(德國(guó))

　　五、法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的幾種主要制度

　　1.單一制：又稱(chēng)同一制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問(wèn)其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者的屬人法支配。它是由古代羅馬法的“普遍繼承”制度(universalsuccession)發(fā)展而來(lái)的。

　　(1)法定繼承依被繼承人住所地法。阿根廷、巴西、瑞士。

　　(2)法定繼承依被繼承人本國(guó)法。意、荷、波、埃及、德、奧地利、韓國(guó)、日本、希臘等。

　　2.分割制：又稱(chēng)區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。最早由14世紀(jì)意大利后期注釋學(xué)派的巴特爾(Bardus，1327—1400)提出。

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