07注冊會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》精選:企業(yè)破產(chǎn)法

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　　第六章 企業(yè)破產(chǎn)法

　　第一節(jié) 破產(chǎn)法概述

　　一、破產(chǎn)的概念

　　破產(chǎn)是在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，(1)由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，(2)或者在法院監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議，清償債務(wù)，或進(jìn)行重整程序，拯救企業(yè)，避免破產(chǎn)清算的法律制度。

　　注意后半段的“進(jìn)行重整程序，拯救企業(yè)”不是破產(chǎn)必經(jīng)的程序。

　　破產(chǎn)與相近的民事執(zhí)行制度對比：

　　1、 清償能力：民事執(zhí)行中的債務(wù)人通常具有清償能力而拒不履行義務(wù)，需強(qiáng)制執(zhí)行。而破產(chǎn)程序中的債務(wù)人已無清償能力。

　　2、 執(zhí)行目的：民事執(zhí)行是為個(gè)別債權(quán)人利益進(jìn)行，破產(chǎn)則是為全體債權(quán)人利益進(jìn)行。

　　3、 執(zhí)行范圍：民事執(zhí)行僅限于債務(wù)人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)，不涉及主體資格問題。而破產(chǎn)是對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與經(jīng)營關(guān)系的全面清算執(zhí)行，在作出破產(chǎn)宣告后，將終結(jié)債務(wù)人的業(yè)務(wù)經(jīng)營，并使其喪失民事主體資格。民事執(zhí)行的范圍包括財(cái)產(chǎn)和行為，破產(chǎn)執(zhí)行的范圍僅為財(cái)產(chǎn)。

　　二、破產(chǎn)法的概念與特征—

　　1、 只有當(dāng)事人無爭議或已經(jīng)訴訟、仲裁生效確定的債務(wù)，才可進(jìn)入破產(chǎn)程序受償。對當(dāng)事人之間存在的實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭議，應(yīng)通過民事訴訟、仲裁制度解決。破產(chǎn)法解決的是如何公平執(zhí)行。

　　2、 破產(chǎn)法是集實(shí)體與程序內(nèi)容合一的綜合性法律。

　　3、 與其他相關(guān)法律密切聯(lián)系。破產(chǎn)法的實(shí)施要靠相關(guān)法律、配套制度保障。

　　三、我國破產(chǎn)立法概況

　　《破產(chǎn)法》只適用于法人企業(yè)（破產(chǎn)申請?zhí)岢鲆还?jié)）――因?yàn)榉欠ㄈ耸秦?fù)無限責(zé)任，和破產(chǎn)法規(guī)定不同。

　　《破產(chǎn)法》該法適用于――全民所有制企業(yè)。

　　《民事訴訟法》在第二編第十九章中規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序，適用于――非全民所有制的企業(yè)法人。但92年高院發(fā)布《意見》，審理非全民企業(yè)法人，除適用《民事訴訟法》第十九章中規(guī)定外，可參照《破產(chǎn)法》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　試點(diǎn)城市內(nèi)的國企，安置職工的費(fèi)用，首先從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中撥付。破產(chǎn)企業(yè)以土地使用權(quán)為抵押物的，其轉(zhuǎn)讓所得也應(yīng)首先用于安置職工。

　　非試點(diǎn)城市和地區(qū)國企破產(chǎn)只能按規(guī)定實(shí)施，安置職工的費(fèi)用只能通過當(dāng)?shù)卣�府補(bǔ)貼、民政救濟(jì)和社會(huì)保障等渠道解決。第二節(jié) 破產(chǎn)申請的提出與受理

　　一、破產(chǎn)界限

　　1、破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律標(biāo)準(zhǔn)。

　　《破產(chǎn)法》第三條規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。”《民事訴訟法》第一百九十九條規(guī)定：“企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)”，即達(dá)到破產(chǎn)界限。實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

　　2、其要點(diǎn)包括：（3點(diǎn)要記）

　�。�1）債務(wù)人明顯喪失清償能力，即不能以財(cái)產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務(wù)；

　　（2）不能清償?shù)氖乔鍍斊谙抟呀?jīng)屆滿、債權(quán)人提出清償要求的、無爭議或已有確定名義（指已經(jīng)生效判決、裁決確認(rèn)）的債務(wù)；

　�。�3）對債務(wù)在可預(yù)見的相當(dāng)長期間內(nèi)持續(xù)不能償還，而不是因資金周圍困難等暫時(shí)延期支付。在此，須注意不能清償與資不抵債的區(qū)別（理解）。

　　資不抵債：考察債務(wù)人的償債能力僅以實(shí)有資產(chǎn)為即，（1）不考慮信用、能力等其他償還因素（2）計(jì)算債務(wù)總額時(shí)也不區(qū)分是否到期。

　　特殊情況：解散后清算中的公司發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不能清償債務(wù)即資不抵債時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出破產(chǎn)宣告。――正常情況下的資不抵債并不能表明債務(wù)人會(huì)破產(chǎn)。

　　4、債權(quán)人舉證責(zé)任：“債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”

　　5、并非所有達(dá)到破產(chǎn)界限的企業(yè)均應(yīng)被宣告破產(chǎn)。

　　企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：

　　（1）公用企業(yè)與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；

　�。�2）取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起6個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。

　　（3）企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解的，中止破產(chǎn)程序。

　　二、破產(chǎn)申請的提出

　　債權(quán)人和債務(wù)人均有權(quán)提出破產(chǎn)申請。破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)采用書面形式，向?qū)Π讣�有管轄�?quán)的人民法院提出。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。債務(wù)人無辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊地法院管轄。

　　注意只能是由債權(quán)人、債務(wù)人提出，其他人不能提。

　　注意：j誰能提；k各自證據(jù)資料；l舉證困難問題相關(guān)的司法解釋

　　（一）債權(quán)人提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供以下證據(jù)材料：

　　1、 債權(quán)事實(shí)及證據(jù)

　　2、 債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的應(yīng)提供證據(jù)；

　　3、 債務(wù)不能清償?shù)絺鶆?wù)呈連續(xù)的證據(jù)，

　　（二）債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供以下證據(jù)材料：職工安置預(yù)案；虧損書面說明，附審計(jì)報(bào)告；至申請日資產(chǎn)明細(xì)表；金融機(jī)構(gòu)開戶詳情；債權(quán)債務(wù)情況表；擔(dān)保情況；已發(fā)生訴訟情況；。

　　〖yangjobe〗國企申請的，還交上級主管或國有資產(chǎn)管理部門同意的文件；其他的還要開辦人或股東會(huì)決定的文件。？？債權(quán)人申請破產(chǎn)時(shí)怎么能取得債務(wù)人上級主管部門同意破產(chǎn)的文件或股東會(huì)決定企業(yè)破產(chǎn)的文件？？ ――由此看來，該內(nèi)容應(yīng)該屬于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的要求。

　　（三）在民事訴訟或執(zhí)行程序進(jìn)行過程中，受理的法院獲悉債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，應(yīng)告知債務(wù)人可以向所在地法院申請破產(chǎn)，以解決債務(wù)問題。

　　債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人所在地法院應(yīng)當(dāng)依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債務(wù)人不申請的，法院不得依職權(quán)在無人提出破產(chǎn)申請的情況下宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，原訴訟或執(zhí)行程序應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行。

　　（四）試點(diǎn)國企的特殊規(guī)定：（以后將會(huì)取消，考試仍會(huì)考）

　　試點(diǎn)城市內(nèi)的國企破產(chǎn)的，先由試點(diǎn)城市協(xié)調(diào)小組對有關(guān)問題制定詳細(xì)的企業(yè)破產(chǎn)預(yù)案后，企業(yè)方可進(jìn)入破產(chǎn)程序。

　　根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，納入國家計(jì)劃調(diào)整的破產(chǎn)企業(yè)，其職工安置方案必須經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過，并報(bào)當(dāng)?shù)卣�府企業(yè)兼并破產(chǎn)協(xié)調(diào)小組審核批準(zhǔn)，凡是職工安置方案和社會(huì)保障辦法不明確、資金不到位的企業(yè)，不得進(jìn)行入破產(chǎn)程序。

　　三、破產(chǎn)申請的受理

　　（一） 法院受理案件的程序

　　1. 收到當(dāng)事人申請破產(chǎn)后，應(yīng)依法審查，并在7日內(nèi)決定是否立案受理。

　　2. 申請人不服法院不受理破產(chǎn)申請的裁定的，可以裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級法院上訴。

　　3. 受理的，應(yīng)當(dāng)制作受理通知書，并送達(dá)債權(quán)人和債務(wù)人，通知書作出時(shí)間為破產(chǎn)案件受理時(shí)間。

　　4、《破產(chǎn)規(guī)定》不予受理的情形：

　�。�1） 債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，為了逃避債務(wù)而申請破產(chǎn)的，

　　（2） 債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務(wù)人商業(yè)信譽(yù)，意圖損害公平競爭的。

　　（3） 法院受理破產(chǎn)申請后，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有巨額財(cái)產(chǎn)下落不明且債務(wù)人不能合理解釋財(cái)產(chǎn)去向的，或者先行剝離企業(yè)有效資產(chǎn)另組企業(yè)，而后申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回破產(chǎn)申請。

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