07注冊會計師《經濟法》精選:企業(yè)破產法

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第三節(jié) 債權人會議與和解整頓程序

　　和解整頓程序也在債權人會議之后，是分支程序

　　一、債權人會議（破產案件受理后的第一個機構）

　�。ㄒ唬﹤鶛嗳藭�議的性質與組成

　　債權人會議由申報債權的全體債權人組成，以維護債權人共同利益為目的的，在法院監(jiān)督下討論決定有關破產事宜，表達債權人意思的破產機構，是債權人行使破產參與權的場所。

　　性質：它以決議和監(jiān)督等形式履行職權，本身不是執(zhí)行機關，其所作出的各項決議要由破產管理人即清算組等相應機構執(zhí)行。是臨時自治團體，不是民事活動的權利主體，不能以其名義對外進行民事活動。

　　****注意和清算組的區(qū)別

　　債權人會議誰有表決權——

　　1.所有債權人均可為債權人會議成員。無財產擔保的債權人享有表決權，有財產擔保的債權人因對擔保物享有優(yōu)先受償權，其受償與破產程序無關，故未放棄優(yōu)先受償權利者無表決權。

　　2.當債權人兼有財產擔保和無財產擔保債權人雙重身份時，享有表決權，但所代表的債權額僅限于無財產擔保的部分。

　　3.有財產擔保的債權人在擔保物價款不足以清償其擔保債權時，就未受清償的債額享有表決權。

　　4.債務人的保證人，代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆蘸�，作為債權人享有表決權。

　　債權人會議主席由法院從有表決權的債權人中指定。必要時，成立會議主席委員會。

　　少數債權人不出席債權人會議的，不影響會議的召開，但會議不得作出剝奪其破產財產受償的機會　或不利于其受償的決議。

　　全民企業(yè)債務人的上級主管可以（不是必須）派人列席債權人會議，債務人的法定代表人必須（不是可以）列席，拒絕的，強制。――＞清算組必須列席。

　�。ǘ�）債權人會議的召集與職權

　　召集：第一次債權人會議由法院召集，應當在債權申報期限屆滿后15日內召開。 以后的會議在法院或會議主席認為必要時召開，也可在清算組或占無財產擔保總額的1/4以上的債權人要求時召開。

　　召開的必要性：為保障債權人的利益，除債務人的財產不足以支付破產費用，破產程序提前終結外，不得以一般債權的清償率為零為理由取消債權人會議的召開。

　　注意列席會議的人員有：

　　A. 全民企業(yè)債務人的上級主管可以（不是必須）派人列席

　　B. 債務人的法定代表人必須（不是可以）列席

　　C. 破產清算組成員

　　D. 審計、評估人員

　　職權要看——

　　1） 審查有關債權的證明材料，確認債權有無財產擔保及其數額；

　　2） 討論通過和解協(xié)議草案；

　　3） 討論通過破產財產的處理和分配方案。

　　4） 審閱清算組的清算報告、審計和評估報告

　　5） 監(jiān)督和解與整頓程度進行等。

　　清算組財產分配方案經債權人會議兩次討論未獲通過的，由法院依法裁定。對上述裁定，占無財產擔保債權總額半數以上（指大部分）債權的債權人有異議的，可在法院作出裁定之日起10日內向上一級法院申訴。上級在30日內作出裁定。

　　議事規(guī)則——

　　債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產擔保債權總額的半數以上（一般決議過半數）。但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產擔保債權總額的2/3以上（特別決議）。

　　****注意兩個標準，一個是出席會議的人數要過半數，一個是金額要半數以上。

　　通過破產財產的處理和分配方案只需要一般決議。只有和解協(xié)議草案才需要特別決議。

　�。ㄗ⒁猓骸斑^半數”不包括本數，“半數以上”、“2/3以上”均包括本數在內。）

　　債權人會議的決議的效力――

　　依法通過后，對全體債權人均有約束力，無論是表決反對，還是未出席會議表決的債人，均要照此執(zhí)行。但是，有財產擔保債權人享有的優(yōu)先受償權，不受決議約束。――但在破產受理后至破產宣告前行使優(yōu)先受償權時，應當經人民法院同意。

　　債權人認為會議決議違反法律或侵害其合法權益的，可在決議作出后7日內向法院提出，由法院裁定。

　　二、和解和整頓程序（達成和解協(xié)議才能進入2年的整頓期）

　�。ㄒ唬┖徒夂驼�頓制度的特點

　�。�1）全民企業(yè)的合解整頓，在債務人已達破產界限，被債權人申請破產，且案件已為法院受理后方可進行；（和解整頓開始的條件）非全民企業(yè)債務人在法院受理后、破產程序終結前，可以向法院申請和解(沒有提整頓，高法在《破產規(guī)定》有相應規(guī)定)。

　　******在破產宣告后，債權人會議與債務人也可以達成和解協(xié)議。

　　（2）并非法院作出破產宣告的必經程序，是否和解完全依債務雙方當事人意思而定；

　�。�3）全民企業(yè)的和解制度與整頓制度相結合，均由立法規(guī)定，更有利于保障和解協(xié)議的執(zhí)行與企業(yè)整頓成功；

　　（4）全民所有制企業(yè)的和解整頓由其上級主管部門提出申請并主持進行，債務人企業(yè)職工代表大會參與企業(yè)整頓工作，政府對和解與整頓程序的行政干預較為嚴重。（誰主持）

　　（二）和解和整頓的程序

　　提出時間：全民企業(yè)由債權人申請破產的，在人民法院受理案件后3個月內，被申請破產的企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓，整頓的期限不得超過兩年。無上級主管的，企業(yè)股東會議可通過決議并以股東會議名義申請對企業(yè)進行整頓。整頓工作由股東會議指定人員負責。

　　****注意提交人、對象、提交內容。

　　上級主管部門提出整頓時，應向人民法院、債權人會議提交整頓方案。方案內容：

　　1） 對企業(yè)達破產界限的原因分析

　　2） 調整或組建領導班子的計劃

　　3） 改善經營管理的措施和改造、轉產的可行性

　　4） 扭虧增盈的辦法

　　5） 整頓的期限和目標

　　整頓方案提出后，債務人應向債權人會議提交和解協(xié)議草案。和解協(xié)議草案內容：

　　1） 清償債務的財產來源

　　2） 清償債務的方法

　　3） 清償債務的期限

　　4） 請求減少清償的數額或比例。

　　1、 對債務人提出的和解協(xié)議草案，債權人會議應以表決方式確定是否予以通過。（出席會議的人數要過半數，無財產擔保債權總額要2/3以上，兩個條件同時符合）

　　2、 債權人會議表決否決和解時，應通知人民法院并請求其依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a。

　　3、 債權人會議表決通過和解協(xié)議時，應報請人民法院審查認可。法院審查的內容有：1、和解協(xié)議是否合法；2、有無損害少數債權人利益，違反公平清償原則；3、決議通過程序是否真實合法。

　　4、 人民法院在審查中發(fā)現(xiàn)問題，有權要求當事人予以糾正，無法糾正或當事人拒不糾正的，不認可和解協(xié)議。如法院審查后認為協(xié)議符合法律規(guī)定，應予以認可，作出中止破產程序的裁定，并且發(fā)布公告，和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。――****注意不是表決通過之日起具有法律效力。

　　企業(yè)整頓期間，對于債務人財產的民事執(zhí)行程序仍然中止。在和解協(xié)議成立后新產生的債權人應排除。

　�。ㄈ�）和解協(xié)議的法律效力（重點掌握第3點）

　�。�1） 和解協(xié)議成立前產生的債權人只能按和解協(xié)議約定接受清償，不得要求單獨利益。但，成立后產生的新債權人不受協(xié)議約束。

　�。�2）債務人不得給個別債權人以任何特殊利益。只能按和解協(xié)議清償債務。

　�。�3）和解協(xié)議對債務人的保證人或連帶債務人無效。債權人對債務人所作的減免債務或延期償還讓步，效力不及于其保證人和連帶債務人，他們仍應按原來債務的約定承擔保證責任或連帶責任。********

　�。�4）《破產規(guī)定》：債務人不履行或不能履行和解協(xié)議的，經債權人申請，法院應裁定恢復破產程序。如和解協(xié)議系在破產宣告前達成的，法院應裁定恢復破產程序同時裁定宣告?zhèn)鶆杖似飘a。債務人不按協(xié)議清償全部債務的，相關債權人可申請法院強制執(zhí)行。

　　****和解協(xié)議成立前有財產擔保而未放棄優(yōu)先受償權的債權人不受和解協(xié)議規(guī)定的約束，但其在破產案件受理后至破產宣告前行使優(yōu)先受償權時，應經人民法院同意。

　　****和解協(xié)議成立后的債權人無論是否有財產擔保，均不受約束。

　�。ㄋ模┖徒馀c整頓的終結

　　3種結束情況：

　　1．《破產法》第二十一條規(guī)定，整頓期間，債務人企業(yè)有下列情況之一時，應經人民法院裁定，終結企業(yè)整頓，宣告其破產（3種情形掌握）——

　　1） 不執(zhí)行和解協(xié)議，包括任何一種不執(zhí)行的情況，甚至是非債務人過錯造成的不執(zhí)行。

　　2） 財務狀況繼續(xù)惡化，債權人會議申請終結整頓的。

　　3） 有《破產法》第三十五條所列違法行為之一，嚴重損害債權人利益的。

　　2．經過整頓，債務人企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務的，人民法院應當裁定終結對該企業(yè)的破產程序，并且發(fā)布公告。

　　3．整頓期滿，債務人企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務的，人民法院應當宣告該企業(yè)破產，并按照《破產法》的有關規(guī)定重新申報登記債權。――＞因為可能已經清償了部分債務。

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