注冊會計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》精選：合同法

2007年注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試考試大綱匯總

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　　第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

　　一、合同的變更

　　1、合同法中的合同變更，僅指合同內(nèi)容的變更。

　　但法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照其規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。

　　2、變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　3、合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。

　　4、因合同的變更使一方受損，可要求另一方賠償。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓

　　1、合同的轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，指當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　2、不得轉(zhuǎn)讓情形——（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，主要指基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同，出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　3、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的

　�。�1） 無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

　�。�2） 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

　�。�3） 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可向受讓人主張；

　　（4） 債務(wù)人對債權(quán)人享有的抵銷權(quán)，不受債權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響。債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或同時(shí)到期的，債務(wù)人可向受讓人主張抵銷。

　　4、債務(wù)人將合同轉(zhuǎn)讓

　�。�1） 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　�。�2） 新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。

　�。�3） 新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該債務(wù)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　6、當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)另有約定外，由分立的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　******《公司法》規(guī)定：企業(yè)合并或分立的，應(yīng)在決議作出之日起　10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)在報(bào)紙上公告3次，債權(quán)人接到通知的30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則，公司不得合并或分立。

　　三、合同的終止

　　（一）合同終止—已履行；合同解除；債務(wù)抵俏；債務(wù)人提存標(biāo)的物；債權(quán)人免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸一人。

　�。ǘ�）合同解除

　　1、合意解除：雙方事先約定或協(xié)商一致而解除合同。

　　法定解除——

　　（1） 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　（2） 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　�。�3） 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行主要債務(wù)；

　�。�4） 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　�。�5） 其他。

　　2、一方行使解除權(quán)，應(yīng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可請求法院確認(rèn)解除效力。需辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的，應(yīng)辦理。

　　3、合同解除后，尚未履行的，終止履行；已履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　4、合同權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。（如合同解除了，但該付的款還是應(yīng)該付。）

　�。ㄈ�）債務(wù)抵銷——抵銷產(chǎn)生使合同終止的效力。

　　1、法定抵銷——當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，任何一方可將自己的債務(wù)與對方債務(wù)抵銷，但依法或合同性質(zhì)不得的除外。主張抵銷的，應(yīng)通知對方。通知自到達(dá)對方時(shí)生效，不得附條件或期限。

　　2、約定抵銷——指由當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可抵銷。

　　（四）提存

　　《1》有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

　　1．債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

　　2．債權(quán)人下落不明；

　　3．債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

　　4．法律規(guī)定的其他情形。

　�。�1）提存后，合同終止，但債務(wù)人還負(fù)有后合同義務(wù)，除債權(quán)人下落不明外，應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

　�。�2）、提存后，毀損風(fēng)險(xiǎn)、孳息、提存費(fèi)用由債權(quán)人享有和負(fù)擔(dān)。

　　（3）、債權(quán)人可隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。5年不適用訴訟時(shí)效的中止、中斷。

　�。ㄎ澹﹤�的免除與混同

　　債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。

　　債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，即債權(quán)債務(wù)混同時(shí)，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　******聯(lián)系：抵押權(quán)人和擔(dān)保物的所有人成為一人時(shí)，抵押權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)人。