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2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義:第1章(3)

考試吧搜集整理了“2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義”,幫助考生夯實(shí)基礎(chǔ),扎實(shí)鞏固各章知識點(diǎn),充分備考。

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  第三節(jié) 代理制度

  一、代理的基本理論

  (一)代理的概念及特征

  代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。

 

  【提示】委托授權(quán),為不要式行為,可以采取書面形式,也可以采取口頭或其他方式。

  代理人從事的行為主要包括三類:(1)民事法律行為;(2)民事訴訟的行為;(3)某些財政、行政行為,如代理專利申請、商標(biāo)注冊。

  【相關(guān)考點(diǎn)】債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議,行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會議,應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。

  【相關(guān)考點(diǎn)】依照《票據(jù)法》之規(guī)定,票據(jù)當(dāng)事人可以委托其代理人在票據(jù)上簽章。

  【考題·單選題】下列行為中,不構(gòu)成代理的是( )。(2009年試題·舊)

  A.甲受公司委托,代為處理公司的民事訴訟糾紛

  B.乙受公司委托,以該公司名義與他人簽訂買賣合同

  C.丙受公司委托,代為申請專利

  D.丁受公司委托,代表公司在宴會上致辭

  『正確答案』D

  『答案解析』本題考核點(diǎn)是代理的概念。根據(jù)規(guī)定,代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。選項(xiàng)ABC均構(gòu)成代理;選項(xiàng)D中,丁不是與第三人實(shí)施法律行為,所以不是代理。

  代理的特征:

  1.代理行為是民事法律行為

  并非所有的民事法律行為都可以代理,某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不得代理。

  2.代理人以被代理人的名義為民事法律行為

  代理的法律效果由被代理人承受,故法律要求行為必須以被代理人名義實(shí)施。

  3.代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人為意思表示

  4.代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人

  【考題·判斷題】代書遺囑是訂立遺囑的一種方式,因此立遺囑可以代理。( )(2007年)

  『正確答案』×

  『答案解析』本題考核點(diǎn)是代理的適用范圍。根據(jù)規(guī)定,依照國家法律規(guī)定或行為性質(zhì)必須由本人親自進(jìn)行的行為,不能代理。如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。

  【例題·多選題】某律師對于客戶的下列代理請求,可以接受的有( )。

  A.客戶甲請求律師代理簽訂收養(yǎng)子女的協(xié)議

  B.客戶乙請求律師代理起訴債務(wù)人

  C.客戶丙請求律師代理出售房屋

  D.客戶丁請求律師代理婚姻登記

  『正確答案』BC

  『答案解析』本題考核點(diǎn)是代理的適用范圍;橐龅怯洝⑹震B(yǎng)子女等行為具有人身性質(zhì),不能夠代理。

  (二)代理與相關(guān)概念的區(qū)別

  1.代理與委托

  委托又稱委任,指依雙方當(dāng)事人的約定,由一方為他方處理事務(wù)的法律行為。委托與代理有如下區(qū)別:

  (1)行使權(quán)利的名義不同。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義進(jìn)行民事活動,其法律效果直接對被代理人發(fā)生效力;在委托中,受托人既可以以委托人名義活動,也可以以自己的名義活動。

  (2)從事的事務(wù)不同。代理涉及的行為以意思表示為要素,故代理的一定是民事法律行為;委托不要求以“意思表示”為要素,因此委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為,如整理資料,打掃衛(wèi)生等。

  (3)代理涉及三方當(dāng)事人,即被代理人、代理人、第三人;委托則屬于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系,即委托人、受托人。

  2.代理與代表

  法人組織一定有法定代表人,法定代表人從事的行為屬于代表行為。

  代理與代表有如下區(qū)別:

  (1)代表人是法人的法人機(jī)關(guān),代表人與法人是同一個民事主體;代理人與被代理人是兩個民事主體間的關(guān)系,是兩個獨(dú)立的民事主體。

  (2)代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為,因此不存在效力歸屬問題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為,只是其效力歸屬于被代理人。

  3.代理與行紀(jì)

  行紀(jì)指經(jīng)紀(jì)人受他人委托以自己的名義從事商業(yè)活動的行為。行紀(jì)與代理的區(qū)別體現(xiàn)在:

  (1)行紀(jì)是以行紀(jì)人自己的名義實(shí)施法律行為;代理是以被代理人的名義實(shí)施法律行為。

  (2)行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人承受,然后通過其他法律關(guān)系(如委托合同)轉(zhuǎn)給委托人;代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。

  (3)行紀(jì)必為有償法律行為;代理既可為有償,亦可為無償。

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