2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第1章(5)

　　(五)法院的判決與裁定

　　1.判決是指法院對民事案件依法定樣序?qū)徖砗髮Π讣�的實體問題依法作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。

　　2.裁定是指法院在審理民事案件的過程中對有關(guān)訴訟程序的事項作出的判定。

　　3.判決與裁定都是國家行使審判權(quán)，依照法定程序作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。兩者的區(qū)別是：

　　(1)判決解決的是案件的實體問題，是對當(dāng)事人的實體爭議和請求所作出的結(jié)論;裁定是解決訴訟中的程序事項，主要是法院行使指揮、協(xié)調(diào)訴訟活動權(quán)能的體現(xiàn);

　　(2)裁定發(fā)生于訴訟的各階段，一個案件可能有多個裁定，判決在案件審理終結(jié)時作出，一般一個案件一個判決;

　　(3)裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式;

　　(4)除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁同起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴，一審判決可以上訴�？梢陨显V的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴：當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　【相關(guān)考點】在整個破產(chǎn)程序中，人民法院對各種問題均以裁定方式解決。除“不予受理破產(chǎn)申請的裁定”和“駁回破產(chǎn)申請的裁定”外，一律不準(zhǔn)上訴。

　　【例題·多選題】關(guān)于裁定和判決，下列說法正確的有(　)。

　　A.判決解決的是案件的實體問題

　　B.裁定是解決訴訟中的程序事項

　　C.一般一個案件一個判決

　　D.裁定只能采用書面形式

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核點是判決與裁定。裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式。

　　二、仲裁的基本制度

　　(一)仲裁概述

　　1.仲裁是指發(fā)生爭議的各方當(dāng)事人依照事先約定或事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機(jī)構(gòu)并由其對爭議依法作出具有約束力裁決的一種活動。

　　2.仲裁具有自愿性、專業(yè)性(因為擔(dān)任仲裁員的都是分專業(yè)，由當(dāng)事人選擇的專家)、靈活性(程序可以由當(dāng)事人協(xié)商確定或者選擇)、保密性(仲裁不以公開審理為原則，而且仲裁員與仲裁秘書人員均有保密義務(wù))、快捷性(仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即發(fā)生法律效力，即一裁終局)、獨立性(仲裁機(jī)構(gòu)獨立于行政機(jī)構(gòu)和其他機(jī)構(gòu)，仲裁機(jī)構(gòu)之間也沒有隸屬關(guān)系)。

　　(二)仲裁機(jī)構(gòu)

　　仲裁機(jī)構(gòu)是由直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市以及其他設(shè)區(qū)的市的人民政府組織有關(guān)部門和商會統(tǒng)一組建的仲裁委員會。

　　(三)申請仲裁的條件

　　1.當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　(1)有仲裁協(xié)議。該協(xié)議包括事先在合同中約定的仲裁條款，也包括事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議。

　　(2)有具體的仲裁請求和所依據(jù)的事實、理由。

　　(3)屬于仲裁委員會受理的范圍。

　　(4)受理仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)有管轄權(quán)。

　　2.仲裁庭作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解或根據(jù)協(xié)議結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。

　　3.仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

　　4.如果當(dāng)事人一方不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

　　【考題·判斷題】(2002年)仲裁庭對當(dāng)事人申請仲裁的爭議作出裁決，自裁決書作出之日起發(fā)生法律效力。(　)

　　『正確答案』√

　　『答案解析』本題考核點是仲裁裁決書的生效�！吨俨梅ā芬�(guī)定，仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

　　【例題·多選題】張某為其3歲兒子購買某品牌的奶粉，小孩喝后上吐下瀉，住院7天才恢復(fù)健康。經(jīng)鑒定，該品牌奶粉屬劣質(zhì)品。張某的親友們提出的下列建議中，不違反法律規(guī)定的有(　)。

　　A.請媒體曝光，并要求工商管理機(jī)關(guān)嚴(yán)肅查處

　　B.向出售該奶粉的商場索賠，或向生產(chǎn)該奶粉的廠家索賠

　　C.直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費等

　　D.直接提起仲裁，要求商場和廠家連帶賠償醫(yī)療費等

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核點是申請仲裁的條件。當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)當(dāng)有仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議包括事先在合同中約定的仲裁條款，也包括事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議。本題情形不能申請仲裁。

　　(四)仲裁協(xié)議

　　仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人就糾紛解決方式達(dá)成一致的意思表示。

　　1.當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。

　　2.對于仲裁條款的效力的確認(rèn)，由仲裁委員會和人民法院決定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　3.仲裁條款具有獨立性，即仲裁條款不因主合同的無效、被撤銷而失效，也不因主合同的未成立而影響效力。

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