2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第9章(2)

　　二、合同成立的時間與地點

　　1.合同成立的時間

　　(1)承諾生效時合同成立。這是大部分合同成立的時間標(biāo)準(zhǔn)。

　　(2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。(例如《合同法》規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。)如雙方當(dāng)事人未同時在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時間為合同的成立時間。

　　(3)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認書。(確認書不是必需的。)合同在簽訂確認書時成立。

　　對于第(2)、(3)種情況要注意一點：如果當(dāng)事人未采用法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定的書面形式(合同書形式)訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，合同仍然成立。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

　　【舉例】甲乙雙方就一項建設(shè)工程合同的全部條款達成一致，由于工期緊張，在雙方書面合同形成之前，施工方已經(jīng)派施工隊伍開始挖地基，建設(shè)方也為施工方提供了場地。在這種特殊情況下，雖然合同的成立在形式要件上不夠完備，但當(dāng)事人已通過為對方所接受的對合同的實際履行行為，表明合同關(guān)系已經(jīng)存在并成立。

　　【考題·單選題】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是(　)。(2007年試題)

　　A.2007年4月30日

　　B.2007年5月3日

　　C.2007年5月8日

　　D.2007年5月9日

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點是合同成立的時間。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立。

　　【例題·單選題】甲乙兩公司擬訂立一份書面合同，甲公司在承諾時提出：“本合同自雙方簽字并蓋章時成立”。甲公司簽字蓋章后郵寄給乙公司簽字蓋章。該合同成立的時間是(　)。

　　A.甲乙兩公司口頭協(xié)商一致時

　　B.甲公司承諾時

　　C.甲公司將簽字蓋章的合同交付郵寄時

　　D.乙公司簽字蓋章時

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是合同成立的時間。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。如雙方當(dāng)事人未同時在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時間為合同的成立時間。

　　2.合同成立的地點

　　(1)承諾生效的地點為合同成立的地點。這是大部分合同成立的地點標(biāo)準(zhǔn)。

　　(2)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

　　(3)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如雙方當(dāng)事人未在同一地點簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。

　　(4)采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。

　　三、格式條款

　　(1)采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　(2)格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責(zé)條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　(3)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　【例題·單選題】甲洗衣店將乙送來干洗的西服丟失，乙要求甲洗衣店照價賠償，甲洗衣店以取衣單背面印有“如將顧客衣服丟失，只按洗染費的2倍賠償”的條款為由拒絕照價賠償。下述關(guān)于該條款效力的表述，正確的是(　)。

　　A.該條款有效

　　B.該條款無效

　　C.該條款屬于效力待定的條款

　　D.該條款屬于可撤銷的條款

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點是格式條款的規(guī)定。洗衣店的條款為格式條款，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　四、免責(zé)條款

　　1.基于合同自由原則，對雙方當(dāng)事人自愿訂立的免責(zé)條款，尤其是事后訂立的免責(zé)條款，法律原則上不加干涉。

　　2.合同中約定對下列情況免責(zé)的條款無效：

　　(1)造成對方人身傷害的;

　　(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　五、締約過失責(zé)任

　　締約過失責(zé)任亦稱締約過錯責(zé)任，是指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

　　1.當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　(1)假借訂立合同，惡意進行磋商;

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;

　　(3)當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)使用在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密;

　　(4)有其他違背誠實信用原則的行為。

　　2.締約過失責(zé)任與違約責(zé)任存在區(qū)別：

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