2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第9章(6)

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　　第六節(jié)　合同的變更與轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的變更

　　1.《合同法》所稱合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

　　2.經(jīng)當事人協(xié)商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　3.除雙方通過合意變更合同以外，還存在法定變更的情形，即一方當事人單方通知對方變更合同的權(quán)利。(發(fā)生法定情形，無須協(xié)商，通知即可)

　　4.合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同主體的變更，合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)的轉(zhuǎn)讓、債務的承擔及債權(quán)債務的概括移轉(zhuǎn)。

　　(一)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律制度。其中債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人，第三人是受讓人�！逗贤�法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

　　【相關(guān)考點】債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應當認定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。

　　(二)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形

　　1.根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。主要指基于當事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等;

　　2.按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　3.依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　(三)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

　　1.對債權(quán)人而言，在全部轉(zhuǎn)讓的情形，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地位。在部分轉(zhuǎn)讓情形，原債權(quán)人就轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán)。

　　2.對受讓人而言，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如抵押權(quán)，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

　　3.對債務人而言，債權(quán)人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，不得損害債務人的利益，不應影響債務人的權(quán)利：

　　(1)債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張，如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過等事由的抗辯。

　　(2)債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

　　三、債務承擔

　　1.債務人將合同義務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。(一般來說，債權(quán)轉(zhuǎn)讓不會給債務人造成損害，但債務的轉(zhuǎn)讓則有可能因為債務人的資信情況和償還能力而損害債權(quán)人的利益。所以“應當經(jīng)債權(quán)人同意”)

　　【相關(guān)考點】債務承擔情形下，構(gòu)成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從債務承擔意思表示到達債權(quán)人之日起中斷。

　　2.債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。

　　【舉例】甲欠乙貨款，約定2009年10月清償，經(jīng)乙同意，甲將債務轉(zhuǎn)讓給丙。如果2009年9月乙去找丙要求清償，丙就可以拒絕，因為原來甲和乙約定的清償期限未到。

　　3.新債務人應當承擔與主債務有關(guān)的從債務(如主債務逾期的利息;為主債務設(shè)立的擔保)，但該從債務專屬于原債務人自身的除外(如原合同約定以債務人的勞務充抵主債務逾期的利息，此從債務專屬于原債務人自身)。

　　4.債務承擔除了《合同法》規(guī)定的免責的債務承擔以外，還有并存的債務承擔，即第三人以擔保為目的加入債的關(guān)系，與原債務人共同承擔同一債務。由于并存的債務承擔并不使得原債務人脫離債的關(guān)系，因此原則上不以債權(quán)人的同意為必要。

　　四、合同債權(quán)債務的概括移轉(zhuǎn)

　　合同權(quán)利義務的概括移轉(zhuǎn)，是指合同一方當事人將自己在合同中的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓的法律制度。

　　1.當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。

　　2.當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。

　　【例題·單選題】甲與乙簽訂了一份買賣合同，由甲賣給乙一批原料。甲收取乙的貨款后，把交貨的義務轉(zhuǎn)讓給了丙。該轉(zhuǎn)讓應當(　)。

　　A.經(jīng)乙方同意

　　B.經(jīng)丙方同意

　　C.通知乙方

　　D.公告

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考核點是合同義務的轉(zhuǎn)移。債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。

　　【例題·單選題】甲公司與乙公司訂立一份合同。在合同有效期限內(nèi)，甲公司與丙公司合并成立為丁公司。該合同的法律后果是(　)。

　　A.由甲公司與乙公司繼續(xù)履行

　　B.由丙公司與乙公司繼續(xù)履行

　　C.由丁公司與乙公司繼續(xù)履行

　　D.按法定程序解除

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點是合同的轉(zhuǎn)讓。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。

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