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2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義:第9章(6)

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  查看匯總:2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義匯總

  第六節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓

  一、合同的變更

  1.《合同法》所稱合同的變更是指合同內(nèi)容的變更,不包括合同主體的變更。合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

  2.經(jīng)當事人協(xié)商一致,可以變更合同。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。

  3.除雙方通過合意變更合同以外,還存在法定變更的情形,即一方當事人單方通知對方變更合同的權(quán)利。(發(fā)生法定情形,無須協(xié)商,通知即可)

  4.合同的變更,僅對變更后未履行的部分有效,對已履行的部分無溯及力。

  二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

  合同的轉(zhuǎn)讓是指合同主體的變更,合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)的轉(zhuǎn)讓、債務的承擔及債權(quán)債務的概括移轉(zhuǎn)。

  (一)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

  債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律制度。其中債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人,第三人是受讓人!逗贤ā芬(guī)定,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,無須債務人同意,但應當通知債務人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

  【相關(guān)考點】債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,應當認定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。

  (二)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形

  1.根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。主要指基于當事人特定身份而訂立的合同,如出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等;

  2.按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

  3.依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

  (三)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

  1.對債權(quán)人而言,在全部轉(zhuǎn)讓的情形,原債權(quán)人脫離債權(quán)債務關(guān)系,受讓人取代債權(quán)人地位。在部分轉(zhuǎn)讓情形,原債權(quán)人就轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán)。

  2.對受讓人而言,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,如抵押權(quán),但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

  3.對債務人而言,債權(quán)人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,不得損害債務人的利益,不應影響債務人的權(quán)利:

  (1)債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,債務人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張,如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過等事由的抗辯。

  (2)債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時,債務人對讓與人享有債權(quán),并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的,債務人可以向受讓人主張抵銷。

  三、債務承擔

  1.債務人將合同義務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權(quán)人同意。(一般來說,債權(quán)轉(zhuǎn)讓不會給債務人造成損害,但債務的轉(zhuǎn)讓則有可能因為債務人的資信情況和償還能力而損害債權(quán)人的利益。所以“應當經(jīng)債權(quán)人同意”)

  【相關(guān)考點】債務承擔情形下,構(gòu)成原債務人對債務承認的,應當認定訴訟時效從債務承擔意思表示到達債權(quán)人之日起中斷。

  2.債務人轉(zhuǎn)移義務的,新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。

  【舉例】甲欠乙貨款,約定2009年10月清償,經(jīng)乙同意,甲將債務轉(zhuǎn)讓給丙。如果2009年9月乙去找丙要求清償,丙就可以拒絕,因為原來甲和乙約定的清償期限未到。

  3.新債務人應當承擔與主債務有關(guān)的從債務(如主債務逾期的利息;為主債務設(shè)立的擔保),但該從債務專屬于原債務人自身的除外(如原合同約定以債務人的勞務充抵主債務逾期的利息,此從債務專屬于原債務人自身)。

  4.債務承擔除了《合同法》規(guī)定的免責的債務承擔以外,還有并存的債務承擔,即第三人以擔保為目的加入債的關(guān)系,與原債務人共同承擔同一債務。由于并存的債務承擔并不使得原債務人脫離債的關(guān)系,因此原則上不以債權(quán)人的同意為必要。

  四、合同債權(quán)債務的概括移轉(zhuǎn)

  合同權(quán)利義務的概括移轉(zhuǎn),是指合同一方當事人將自己在合同中的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓的法律制度。

  1.當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務。

  2.當事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán),承擔連帶債務。

  【例題·單選題】甲與乙簽訂了一份買賣合同,由甲賣給乙一批原料。甲收取乙的貨款后,把交貨的義務轉(zhuǎn)讓給了丙。該轉(zhuǎn)讓應當( )。

  A.經(jīng)乙方同意

  B.經(jīng)丙方同意

  C.通知乙方

  D.公告

  『正確答案』A

  『答案解析』本題考核點是合同義務的轉(zhuǎn)移。債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應當經(jīng)債權(quán)人同意。

  【例題·單選題】甲公司與乙公司訂立一份合同。在合同有效期限內(nèi),甲公司與丙公司合并成立為丁公司。該合同的法律后果是( )。

  A.由甲公司與乙公司繼續(xù)履行

  B.由丙公司與乙公司繼續(xù)履行

  C.由丁公司與乙公司繼續(xù)履行

  D.按法定程序解除

  『正確答案』C

  『答案解析』本題考核點是合同的轉(zhuǎn)讓。當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務。

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