2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第5章(6)

　　三、虛假陳述行為

　　(一)虛假陳述行為的概念(了解)

　　虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏以及不正當(dāng)披露。

　　(二)虛假陳述行為的情形(記憶)

　　構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應(yīng)當(dāng)是對(duì)重大事件作出虛假陳述。(【特別提示】非重大事件不影響價(jià)格，虛假陳述不會(huì)造成損害結(jié)果)同時(shí)，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：(1)投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;(2)投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正之前買入該證券;(3)投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：(1)在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券;(2)在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資;(3)明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資;(4)損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致;(5)屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。

　　【記憶提示】買賣均應(yīng)受虛假信息影響，因此，應(yīng)當(dāng)在虛假陳述后買入，在揭露日后賣出且虧損或者繼續(xù)持有而虧損;虛假陳述揭露日前賣出或者虛假陳述揭露后再投資均不受虛假信息影響。

　　【舉例】1月10日是虛假陳述日，2月10日是虛假陳述揭露日或更正日。下列主體的交易均虧損：

　　甲1月2日買入股票、1月20日賣出：×

　　乙1月2日買入股票、2月20日賣出：×

　　丙1月11日買入股票、1月20日賣出：×

　　丁1月11日買入股票、2月20日賣出：√

　　戊2月11日買入股票：×

　　(三)虛假陳述行為的歸責(zé)與免責(zé)事由(運(yùn)用)

　　1.發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)上述的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　　2.實(shí)際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。實(shí)際控制人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實(shí)際控制人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　3.證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)證券承銷商、證券上市推薦人承擔(dān)的賠償責(zé)任負(fù)連帶責(zé)任，其免責(zé)事由同上述規(guī)定。

　　4.專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。其他作出虛假陳述行為的機(jī)構(gòu)或者自然人，違反證券法的規(guī)定，給投資人造成損失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任;證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見(jiàn)的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任;發(fā)行人、上市公司證券承銷商、證券上市推薦人負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員參與虛假陳述的、知道或者應(yīng)當(dāng)知道虛假陳述而未明確表示以及存在其他應(yīng)當(dāng)對(duì)虛假陳述負(fù)有責(zé)任的情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同虛假陳述，分別與發(fā)行人、上市公司證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(四)虛假陳述行為的損失認(rèn)定(運(yùn)用)

　　虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人實(shí)際損失包括：投資差額損失;投資差額損失部分的傭金和印花稅。行為人的虛假陳述行為導(dǎo)致證券被停止發(fā)行的，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購(gòu)買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額;已經(jīng)除權(quán)的證券，計(jì)算投資差額損失時(shí)，證券價(jià)格和證券數(shù)量應(yīng)當(dāng)復(fù)權(quán)計(jì)算。

　　四、欺詐客戶行為

　　(一)欺詐客戶行為的概念(了解)

　　(二)欺詐客戶行為的情形(記憶)

　　1.違背客戶的委托為其買賣證券;

　　2.不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件;

　　3.使用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;

　　4.未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券;

　　5.為牟取傭金收入誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣;

　　6.利用傳播媒介或者通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息;

　　7.其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。

　　五、其他有關(guān)禁止的交易行為(記憶)

　　1.禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;

　　2.禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶，禁止任何人挪用公款買賣證券。

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