四、綜合題
1．【答案】
(1)B廠可依據(jù)有關(guān)相鄰關(guān)系的規(guī)定，向法院主張排除妨礙、消除危險和恢復(fù)原狀的物上請求權(quán)，以及停止侵害、排除妨礙、賠償損失的債權(quán)請求權(quán)。第一，由于A公司的施工行為，已經(jīng)導(dǎo)致B廠地面下沉，廠房墻體開裂，并且直接危及到B廠的生產(chǎn)設(shè)備出現(xiàn)故障，直接影響該廠生產(chǎn)。對此，B廠有權(quán)要求A公司排除妨礙、消除危險、恢復(fù)原狀，以確保B廠的人員、財產(chǎn)安全和正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。第二，由于紡織機器設(shè)備的基礎(chǔ)移位，機器設(shè)備出現(xiàn)異常，紡織質(zhì)量下降，請外國專家維修，實際遭受82萬元經(jīng)濟損失，B廠就其損失有權(quán)要求損害賠償，該權(quán)利為債權(quán)請求權(quán)。第三，根據(jù)法律規(guī)定，在物權(quán)因他人的違法行為受到侵害時，如果有標(biāo)的物的實際損害，可以同時發(fā)生物上請求權(quán)和損害賠償請求權(quán)，故物上請求權(quán)與損害賠償請求權(quán)可以并存。
(2)張某不屬于善意取得。因為該瓷瓶為埋藏物，王某拾得該埋藏物。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，如果埋藏物通過轉(zhuǎn)讓為他人占有時，權(quán)利人有權(quán)要求占有人返還原物或者賠償損失。根據(jù)上述規(guī)定，遺失物(包括埋藏物)的受讓人取得遺失物(埋藏物)的，不適用善意取得制度。同樣根據(jù)上述規(guī)定李某能對該瓷瓶主張權(quán)利。因為有證據(jù)證明李某對該埋藏物享有所有權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之13起2年內(nèi)向受讓人請求返還原物。如果受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償。據(jù)此規(guī)定，第一，李某有權(quán)在知道王某將該瓷瓶出售給張某后的兩年內(nèi)，通過訴訟要求張某予以返還；第二，因為張某是通過古玩市場以3萬元購買的。因此，李某要求張某返還該瓷瓶時，應(yīng)當(dāng)向張某支付3萬元的費用；第三，因為王某為拾得埋藏物，對該瓷瓶無處分權(quán)。因此，李某向張某支付3萬元的費用后，有權(quán)向王某追償。
(3)B廠與甲銀行、乙銀行簽訂的抵押合同均有效。《物權(quán)法》規(guī)定，抵押合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并且雙方的主體資格、意思表示以及合同內(nèi)容均符合相關(guān)法律規(guī)定，因此該抵押合同有效。
在抵押設(shè)備不足以清償甲銀行和乙銀行債務(wù)的情況下，乙銀行的債務(wù)優(yōu)先得到清償。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償。本案中，雖然甲銀行與B廠的抵押合同簽訂在先，乙銀行與B廠的抵押合同簽訂在后，但是乙銀行與B廠就其合同約定的抵押物進(jìn)行了抵押登記。因此，根據(jù)法律規(guī)定乙銀行就抵押物的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于甲銀行得到清償。如果A公司對B廠的設(shè)備損失進(jìn)行賠償，該賠償金應(yīng)當(dāng)用于償還銀行貸款。兇為《物權(quán)法》規(guī)定，在抵押物滅失、毀損的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。
乙銀行要求c公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任的主張是不正確的。因為根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物的擔(dān)保和保證并存時，如果債務(wù)人不履行債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。保證人在物的擔(dān)保不足清償時承擔(dān)補充清償責(zé)任。本案中B廠為乙銀行的債務(wù)人，B廠以其及其設(shè)備抵押給乙銀行，屬于債務(wù)人自己提供的物的擔(dān)保；并且，乙銀行與C公司的保證合同沒有約定承擔(dān)責(zé)任的順序。
因此，C公司承擔(dān)補充擔(dān)保責(zé)任，即首先應(yīng)當(dāng)以B廠的抵押設(shè)備進(jìn)行清償，該物不足清償時由c公司就不足清償部分承擔(dān)補充清償責(zé)任。
(4)D公司不能以承租人的優(yōu)先購買權(quán)為由，主張E公司的買賣行為無效。因為根據(jù)《合同法》的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。而本案中E公司的購買價格高于D公司，不是在同等條件下購買該廠房，因此D公司不享有優(yōu)先購買權(quán)。 B廠廠房的所有權(quán)應(yīng)歸F公司所有。根據(jù)《物權(quán)法》的公示、公信原則的要求，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力。本案中，F(xiàn)公司依法就購買的廠房進(jìn)行了產(chǎn)權(quán)登記，而E公司雖然先于F公司與B廠簽訂廠房轉(zhuǎn)讓合同，但尚未辦理不動產(chǎn)登記。因此，F(xiàn)公司獲得該廠房的所有權(quán)。
雖然E公司未獲得B廠廠房的所有權(quán)，但其與B廠的房屋買賣合同合法有效，而B廠又未與E公司履行合同，因此E公司有權(quán)根據(jù)該房屋買賣合同的約定，追究B廠的違約責(zé)任。
2．【答案】
(1)甲公司股東會通過的改制方案有效。第一，該次股東會通知發(fā)出的時間符合規(guī)定�！豆痉ā芬�(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定的除外。甲公司董事會按照公司章程的規(guī)定，在會議召開前10日通知全體股東，符合法律規(guī)定。第二，公司變更形式，按照《公司法》的規(guī)定，必須經(jīng)2／3以上表決權(quán)的股東表決通過。
如果該方案無效，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東大會、董事會的會議召開程序，表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程的，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自股東會決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。
甲股份公司的注冊資本最多有12000萬元。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司賬面凈資產(chǎn)額。
(2)甲股份公司改制后當(dāng)年即公開發(fā)行股票并上市，符合有關(guān)時間要求。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算，并達(dá)3年以上。甲股份公司的改制符合上述規(guī)定的要求。甲股份公司的財務(wù)狀況已經(jīng)具備首次公開發(fā)行股票并上市的條件。根據(jù)規(guī)定，①最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，甲股份公司的凈利潤累計到達(dá)3600萬元；②最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元，甲股份公司的該數(shù)據(jù)達(dá)到3．01億元；③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元，甲股份公司發(fā)行前的股本總額為12000萬元。④最近一期末無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不高于20％，甲股份公司的無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例約為14．58％。由此可見，甲股份公司的財務(wù)狀況具備公開發(fā)行股票并上市的條件。
如果甲股份公司的股票發(fā)行成功，具備上市條件。首先，股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；第二，公司股本總額為20000萬元，不少于上市所要求的3000萬元的最低標(biāo)準(zhǔn)；第三，公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股本總額的40％．不低于法律規(guī)定所要求的25％的公開發(fā)行比例。
(3)乙會計師事務(wù)所的注冊會計師李某購買該公司股票的行為不合法�！豆痉ā芬�(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告的人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該公司股票。因此，李某在股票上市3個月后即購買甲股份公司股票明顯違法法律規(guī)定。
甲股份公司監(jiān)事張某拋售公司股票的行為合法。根據(jù)《公司法》及相關(guān)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其所持股份不超過1000股的，可一次全部轉(zhuǎn)讓。因此，監(jiān)事張某拋售公司股票的行為不為法律限制。
(4)B公司的協(xié)議收購?fù)瓿珊�，如果申請豁免要約收購不能獲準(zhǔn)。第一，因為根據(jù)規(guī)定，B公司與其子公司構(gòu)成一致行動人，其所持甲上市公司的股份應(yīng)當(dāng)合并計算。合并之后共計持有甲上市公司6200萬股股份，已經(jīng)超過甲公司股份的30％。第二，雖然c公司持有的甲上市公司的部分股份是因向其送股導(dǎo)致的，但B公司其在提示性公告巾并未承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，以及沒有說明甲公司股東大會同意收購人免于發(fā)}H要約，按照規(guī)定不具備豁免的情形。因此，B公司及其一致行動人c公司應(yīng)當(dāng)減持甲上市公司的股份至30％或者30％以下。
如繼續(xù)進(jìn)行收購，將引發(fā)要約收購義務(wù)。由于B公司的收購?fù)瓿珊髮⒊钟屑咨鲜泄?0％的股份，根據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定，以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30％時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。
B公司董事會擬定的要約收購報告書有違法之處，即收購要約的期限少于30日。
B公司對所有向其出售的股份沒有全部收購的3Zg-。因為其發(fā)布的收購要約中已經(jīng)公告了本次要約收購的數(shù)量。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購股份數(shù)額的，收購人按比例進(jìn)行收購。因此，根據(jù)B公司要約收購的數(shù)量，和甲公司股東實際出售的股份數(shù)量的比例為1：2，因此，B公司應(yīng)當(dāng)對出售股份的股東按照1／'2的比例進(jìn)行收購其出售的股份。
B公司的收購行為完成后，將持有甲公司60．5％的股份，說明甲公司的股權(quán)分布比例符合法律規(guī)定，不會導(dǎo)致甲公司的股票終止交易。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，B公司收購的股份在收購行為完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
3．【答案】 ．
(1)甲公司章程中有關(guān)股東出資的約定符合規(guī)定。第一，3位股東的出資方式合法�！豆� 司法》規(guī)定，股東可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)出資。第二，出資期限符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東出資自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。甲公司章程規(guī)定的股東出資時間自成立之日起未超過兩年。第三，有關(guān)出資比例符合法律規(guī)定。
首期繳納出資比例超過67％，高于《公司法》規(guī)定的首次出資額不得低于注冊資本的20％的要求；另外，貨幣出資超過注冊資本的40％，符合《公司法》規(guī)定的全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本30％的要求。
公司的利潤分配及股東表決權(quán)的規(guī)定有效。因為，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東的利潤分配和股東會表決方式，可以由公司章程約定。
B應(yīng)就其出資行為承擔(dān)的責(zé)任有：第一，承擔(dān)補繳義務(wù)�！豆痉ā芬�(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額。第二，向已經(jīng)足額繳納出資的股東A和C承擔(dān)違約責(zé)任�！豆痉ā芬�(guī)定，股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)雙方約定劉某為該發(fā)明的發(fā)明人是正確的。因為發(fā)明人或設(shè)計人只能是自然人，并且劉某是該發(fā)明的完成人，是對該發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。
(3)A公司有權(quán)撤銷合同。因為劉某采取欺詐手段，就同一研究開發(fā)課題先后與兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同，重復(fù)收取研究開發(fā)費用的，受損害方A公司有權(quán)請求撤銷合同。
(4)甲公司的說法是正確的。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。劉某既接受了甲公司的委托，執(zhí)行甲公司交付的任務(wù)，又主要利用了甲公司的物質(zhì)技術(shù)條件，兇此，劉某的發(fā)明屬于職務(wù)技術(shù)成果。
(5)甲公司與乙公司訂立的專利實施許可屬于排他實施許可。
在專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，丙公司可以要求甲公司停止實施該專利。有關(guān)合同法律制度 規(guī)定，訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前，讓與人自己已經(jīng)實施發(fā)明創(chuàng)造，在合同生效后，受讓人可以要求讓與人停止實施，但當(dāng)事人另有約定的除外。
乙公司能夠繼續(xù)實施該專利。合同法律制度規(guī)定，讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實施許可合同的效力。
(6)甲公司取得的該發(fā)明專利不具備新穎性。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，我國關(guān)于授予專利條件中新穎性的標(biāo)準(zhǔn)采用混合標(biāo)準(zhǔn)，即關(guān)于出版物的公開采用世界性的標(biāo)準(zhǔn)，而其他方式的公開，采用本國標(biāo)準(zhǔn)。因甲公司的發(fā)明在申請日前已在國外出版物上公開發(fā)表了，所以喪失新穎性。
根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，專利權(quán)宣告無效后，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實施專利權(quán)人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費。據(jù)此，甲公司本著公平原則，應(yīng)當(dāng)向乙公司和丙公司分別
返還部分或者全部專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費。
4．【答案】
(1-)本案共涉及3個合同關(guān)系，一個是甲出版社與乙書店訂立的買賣合同關(guān)系，另一個是乙書店與丁運輸公司之間的貨運合同關(guān)系，還有一個是甲出版社與某紅十字會之間發(fā)生的贈與合同關(guān)系。
(2)甲出版社20％受損圖書的損失應(yīng)由乙書店承擔(dān)。合同法規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，本案中雙方約定的交貨時間為4月15日，在此之前出賣人甲出版社已作好交貨的準(zhǔn)備，但由于買受人乙書店方面的原因，通知出賣人延遲交貨，同時該批標(biāo)的物毀損的風(fēng)險發(fā)生在合同約定的交貨日期之后，乙書店已違反合同約定的交貨時間接受貨物，因此自違反約定之日起發(fā)生的毀損責(zé)任應(yīng)由乙書店承擔(dān)。
(3)乙書店與丁運輸公司的糾紛焦點是對送貨地點的理解。一般說，運輸合同多為格式合同。本案中丁運輸公司營運路線圖中注明的送貨地點即為格式條款，是本公司事先確定的，并在訂立合同時未與乙書店協(xié)商的條款。而乙書店與丁運輸公司簽訂的貨運合同約定了具體的送貨地點，屬于格式合同。合同法規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款；此外，格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。根據(jù)上述法律規(guī)定，丁公司應(yīng)當(dāng)按照與乙書店的約定，將該批圖書運送到乙書店指定的地點，并且不得加收運費。
(4)本案的定金擔(dān)保屬部分無效的合同。擔(dān)保法規(guī)定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％即3萬元。本案中主合同標(biāo)的額為15萬元，定金數(shù)額為5萬元，已超過主合同標(biāo)的額的20％，所以超過部分無效。
定金擔(dān)保部分無效，并不影響票據(jù)關(guān)系的效力。票據(jù)關(guān)系一經(jīng)成立，就與基礎(chǔ)關(guān)系分離，基礎(chǔ)關(guān)系是否有效，都不影響票據(jù)關(guān)系的效力。所以付款人以定金擔(dān)保無效，拒絕向持票人支付票款的理由不正確。
另外，乙書店以其與甲出版社之間的糾紛，要求付款人拒絕向甲支付票款也不正確。因為付款人只能對不履行約定義務(wù)的，與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人進(jìn)行抗辯，本案中甲出版社與付款人之間不存在直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，所以付款人不能向甲出版社拒絕付款，那么甲出版社將有效票據(jù)以贈與方式轉(zhuǎn)贈給某紅十字會，某紅十字會屬于依合法方式取得有效票據(jù)，理應(yīng)享有票據(jù)權(quán)利。
某紅十字會享有票據(jù)權(quán)利，有權(quán)獲贈5萬元。首先該匯票是一張有效票據(jù)；第二，甲出版社將有效票據(jù)以贈與方式轉(zhuǎn)贈給某紅十字會，某紅十字會屬于依合法方式取得有效票據(jù)，理應(yīng)享有票據(jù)權(quán)利。
(5)如果甲出版社沒有將該票據(jù)轉(zhuǎn)讓給某紅十字會，付款人也不能接受乙書店的理由，而拒絕向甲出版社付款�！镀睋�(jù)法》規(guī)定，債務(wù)人只能對不履行約定義務(wù)的，與‘自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人進(jìn)行抗辯。本案中甲出版社與付款人之間也不存在直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，所以付款人不能向甲出版社拒絕付款。
