2010政法干警考試《專業(yè)綜合I》刑法：第四章

　　第三節(jié) 緊急避險

　　一、緊急避險的概念

　　緊急避險是采用損害一種合法權(quán)益的方法以保全另一種合法權(quán)益，因此，必須符合法定條件才能排除其社會危害性，真正成為對社會有利的行為。

　　二、緊急避險的條件

　　(一)合法權(quán)面臨現(xiàn)實危險

　　現(xiàn)實危險不包括職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人所面臨的對本人的危險。如果事實上并不存在危險，而行為人誤認(rèn)為存在危險，實施所謂避險行為的，屬于假想避險;對此，應(yīng)按照處理假想防衛(wèi)的原則予以處理。

　　(二)危險正在發(fā)生

　　危險正在發(fā)生，是指危險已經(jīng)發(fā)行或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質(zhì)是合法權(quán)益正處于受威脅之中。

　　(三)出于不得已而損害另一合法權(quán)益

　　必須出于不得已，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險時，沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權(quán)益，才能保護較大合法權(quán)益;如果有其他方法排除危險，則不允許實行緊急避險。

　　損害另一合法權(quán)益，通常是指損害第三者的合法權(quán)益，而不是針對危險來源本身造成損害。

　　(四)具有避險意識

　　避險意識由避險認(rèn)識與避險意志構(gòu)成。避險認(rèn)識，是指行為人認(rèn)識到國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利面臨正在發(fā)生的危險，認(rèn)識到只有損害另一較小合法權(quán)益才能保護較大的合法權(quán)益，認(rèn)識到自己的避險行為是保護合法權(quán)益的正當(dāng)合法行為。避險意志，是指行為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生危險的目的。

　　(五)沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害

　　三、避險過當(dāng)及其刑事責(zé)任

　　刑法第21條第2款規(guī)定：“緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”在刑法理論上，把緊急避險超過必要限度而造成不應(yīng)有的危害的行為，稱為避險過當(dāng)。避險過當(dāng)不是一個罪名，在追究其刑事責(zé)任時，應(yīng)當(dāng)在確定其罪過形式的基礎(chǔ)上，以其所觸犯的我國刑法分則有關(guān)條文定罪量刑。在避險過當(dāng)?shù)淖镞^形式中，大多數(shù)是疏忽大意的過失，在少數(shù)或個別情況下，可能由間接故意或過于自信的過失構(gòu)成避險過當(dāng)。由于避險過當(dāng)在主觀上是出于保全合法權(quán)益的動機和目的，在客觀上發(fā)生在緊迫的情況下。因此，對于避險過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。