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　　例題7. 2001年3月，A、B、C、D、E五家國有企業(yè)聯(lián)合組建設立的“Y有限責任公司”(以下簡稱Y公司)依法登記成立，注冊資本為1億元，其中A企業(yè)以工業(yè)產權出資，協(xié)議作價金額1400萬元;B企業(yè)以現(xiàn)金出資1600萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由A企業(yè)召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會。

　　2001年5月，Y公司董事會發(fā)現(xiàn)，A企業(yè)作為出資的工業(yè)產權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由A企業(yè)補足差額;如果A企業(yè)不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。

　　2002年5月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會制訂了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交股東會討論表決時，有3家股東贊成增資，這3家股東出資總和為6250萬元。股東會通過了增資決議，并授權董事會執(zhí)行。 → 不足2/3以上

　　2002年10月，Y公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，經(jīng)營裝飾材料。海南分公司在生產經(jīng)營過程中，因違反了合同約定被訴至法院，對方以Y公司是海南分公司的總公司為由，要求Y公司承擔違約責任。案件審理過程中，又發(fā)現(xiàn)分公司經(jīng)理曹某曾代理M公司從外國進口一批新型裝飾材料，并以M公司名義全部銷售給N公司。曹某從此項交易中獲利5萬元。 → 總分公司之間法律承擔問題;公司經(jīng)理經(jīng)營本公司相同業(yè)務的問題。

　　問題：

　　(1)Y公司的首次股東會議由A企業(yè)召集和主持是否合法?為什么?

　　【答案】不合法。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的首次股東會議應由出資最多的股東召集和主持，所以應由B企業(yè)召集和主持。

　　(2)Y公司董事會作出的關于A企業(yè)出資不足的解決方案的內容是否合法?說明理由。

　　【答案】Y公司董事會作出的關于A企業(yè)出資不足的解決方案的內容合法。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。

　　(3)Y公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。

　　【答案】Y公司股東會作出的增資決議不合法。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會對公司的重大問題作出決議，需由股東按照出資比例進行表決。對某些涉及股東根本利益的事項的表決，如股東會對公司增加注冊資作出決議時，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。

　　本題中贊成增加注冊資本的股東所代表的表決權為62.5%，不足2/3。

　　(4)曹某的行為是否合法?并說明理由。

　　【答案】曹某的行為不符合法律規(guī)定。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限公司的董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務，否則其所得收入歸公司所有，并可由公司給予處分。

　　本題中分公司的經(jīng)理經(jīng)營了裝飾材料，而他任職的海南分公司也是經(jīng)營裝飾材料，這兩項業(yè)務是相同的，根據(jù)規(guī)定，他的行為是不符合法律規(guī)定的，獲利的5萬元應該歸公司所有。

　　題目擴展：Y公司是否應該替海南公司承擔違約責任，并說明理由。

　　【解析】根據(jù)教材總分公司的規(guī)定，考生應該明確，分公司是總公司的分支機構，不具有法律資格，但可以依法從事獨立的經(jīng)營活動，從事經(jīng)營活動有違法行為產生的民事責任應該由設立分公司的總機構來承擔。

　　例題8. 甲、乙、丙、丁、戊五人共同出資設立鵬發(fā)實業(yè)有限責任公司。甲為控股股東、董事長。公司注冊資本800萬元，其中乙、丙、丁、戊每人出資40萬元，其余為甲的出資。該公司成立后的最初幾年效益較好。自2001年以來，公司效益急劇滑坡。2001年，股東年會上，甲提出與某進出口公司合并，理由是該公司的上級主管部門是外經(jīng)貿部，且效益一直不錯。但乙、丙、丁3位股東考慮到自己所占份額本來就少，合并后，自己所占份額將更少，公司是否盈利，盈利多少，都由甲一人掌握，于是均不同意合并，戊支持甲的合并方案。甲與進出口公司商量，讓乙丙丁等三人退股，并對鵬發(fā)公司進行清算。經(jīng)過清理，公司有固定資產1200萬元、流動資金60萬元，其中銀行貸款連本帶利316.34萬元，公司實有資本560萬元。按當年每位股東出資時的比例，乙、丙、丁3位股東只分得公司資本的2.5%即14萬元。乙、丙、丁股東認為清產不實而要求重新清產核資。

　　問：

　　(1)股東會的合并決議是否有效?為什么?

　　(2)如果鵬發(fā)公司與進出口公司合并，針對銀行貸款，應進行哪些工作?

　　(3)不同意公司合并的股東，是否當然退股?

　　(4)乙、丙、丁按清算程序分得財產是否正確?請說明理由。

　　【答案】(1)股東會的合并決議有效�！豆�司法》規(guī)定，涉及增加注冊資本，公司合并與分立等重大事項，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過，股東會決議由股東按照出資比例行使表決權。該公司股東甲和戊的出資比例已大大超過2/3，所以決議有效。

　　(2)【解析】公司合并的程序：1、依法簽訂合并協(xié)議;2、編制資產負債表及財產清單;3、股東會作出決議;4、通知債權人;5、依法進行登記，公司合并后，要辦理變更登記手續(xù)，合并后解散的公司應當依法辦理注銷登記。

　　【答案】公司決議合并時，應編制資產負債表及財產清單。并在作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應擔保的，公司不得合并。

　　本案中鵬發(fā)公司的債務為銀行貸款及利息316.34萬元，債權人如果在法定時間內向其提出清償要求，應予清償或提供相應擔保。如銀行未在法定期限內向鵬發(fā)公司提出清償要求，則由合并后存續(xù)的公司承繼。

　　(3)不同意合并的股東，并不意味著當然退股。應出資購買，并且應當召開股東會討論通過。在此情況下，甲、戊如果同意乙、丙、丁的轉讓行為，因為其所持股份已過半數(shù)，乙、丙、丁的股份轉讓行為成立，即他們退出該公司;如甲、戊不同意轉讓，則乙、丙、丁的轉讓出資的行為不成立，由甲、戊出資購買。

　　【解析】一方面應該說明乙、丙、丁三位股東并不意味著要當然退伙，其次應該說明具體應該如何處理。

　　(4)乙、丙、丁按清算程序分得的財產不正確。乙、丙、丁按當年的出資計算，出資比例為5%。鵬發(fā)公司在清理各種債務后的剩余財產為560萬元，所以乙、丙、丁三股東實際應分配財產為28萬元。

　　這個題目考查的是有限責任公司合并的程序，清算的規(guī)定，股東出資額轉讓的規(guī)定，我們剛剛講的第七個題目，考查的也是有限責任公司，但它考查的是有限責任公司的出資方式，股東會召開的議事規(guī)則，出資不足的法律責任，增資的有關程序規(guī)定，另外考查了總公司、分公司之間法律責任的承擔，這兩個題目并沒有跨章節(jié)，都是考的有限責任公司的規(guī)定，只是從不同的組合點上把有限責任公司相關的內容組合在一個題目中，要求考生來回答問題。

　　其實，真正在考試的時候，并不是每個綜合題都跨章節(jié)，也并不是每個簡答題都很復雜，有很多題目并非跨章節(jié)，只是就某一個知識點，或者就某幾個知識點組合在一起對考生進行的考查。如果遇到跨章節(jié)的題，那么就看一看跨章節(jié)的結合點是什么，碰到跨章節(jié)的問題考生不必去界定到底根據(jù)公司法還是根據(jù)證券法的規(guī)定，是根據(jù)合同法還是根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定等等，只要談到根據(jù)有關法律規(guī)定應該如何處理問題就可以得分。

　　例題9.某有限責任公司注冊資本200萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%。本年度實現(xiàn)利潤80萬元，上年度虧損為20萬元。已知：按5%提取法定公益金，該公司股東會決定不提取任意公積金。

　　要求：

　　(1)簡述公司的利潤分配順序。

　　(2)該公司本年度利潤應如何分配?

　　【答案】

　　(1)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司年度利潤分配順序如下：

　�、購浹a以前年度的虧損;

　　②交納企業(yè)所得稅;

　�、垡婪ㄌ崛》ǘü�積金和公益金;

　�、芴崛∪我夤�積金;

　�、菹蚬蓶|分配利潤。

　　(2)該公司的年度利潤分配如下：

　�、購浹a上年度虧損：

　　80-20=60(元)

　�、诶U納所得稅：

　　60×33%=19.80(萬元)

　�、厶崛》ǘㄓ�余公積金：

　　(60-19.8)×10%=4.02(萬元)

　　【這里的10%的比例是要記住的，公司法中有關財務會計制度的規(guī)定，法定盈余公積金按照稅后利潤(減彌補虧損)的10%提取，當公司法定公積金累計額已太到注冊醬50%時可不再提取。公司按照當年稅后利潤的5%-10%計提法定公益金。公積金的主要用途是彌補虧損，轉增資本。公益金是用于集體福利�！�

　�、芴崛》ǘü�益金：

　　(60-19.8)×5%=2.01(萬元)

　�、菘煞峙淅麧櫍�

　　60-19.8-4.02-2.01=34.17(萬元)

　　⑥向股東分配利潤：

　　甲應得紅利：

　　34.17×30%=10.25(萬元)

　　乙應得紅利：

　　34.17×45%=15.38(萬元)

　　丙應得紅利：

　　34.17×25%=8.54(萬元)

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