第二節(jié)　合同的訂立

　　一、合同訂立的概念

　　合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

　　公民從出生時(shí)起至死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。18周歲以上的公民是完全民事行為能力人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立訂立合同;非完全民事行為能力人可以訂立與其年齡、智力、健康狀況相適應(yīng)的合同。

　　【提示】限制民事行為能力人如果簽訂“純獲利益”的合同是有效的，如贈(zèng)與合同。

　　公民、法人通過(guò)代理人訂立合同的，代理有三種情況：

　　(1)委托代理人應(yīng)當(dāng)按照被代理人的委托行使代理權(quán)

　　(2)法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)

　　(3)指定代理人按照人民法院或指定單位的指定行使代理權(quán)。

　　二、合同訂立的形式

　　1.《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。

　　法律沒(méi)有列舉具體的“其他形式”，但可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立。這種形式的合同可以稱(chēng)為默示合同，指當(dāng)事人未用語(yǔ)言或文字明確表示意見(jiàn)，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。如在超市購(gòu)物，向售貨員交付貨幣的行為就可推定為行為人購(gòu)買(mǎi)物品的意思。

　　2.法律行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　　三、合同的主要條款

　　(一)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所

　　(二)標(biāo)的

　　合同標(biāo)的多種多樣，歸納起來(lái)有四類(lèi)：

　　(1)有形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。如生產(chǎn)資料與生活資料，貨幣與有價(jià)證券等。

　　(2)無(wú)形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。如商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。

　　(3)勞務(wù)，指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)。如運(yùn)輸合同中的運(yùn)輸行為、保管與倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管行為、接受委托進(jìn)行代理、行紀(jì)、居間行為等。

　　(4)工作成果，指在合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無(wú)形物。如承攬合同中承攬人完成的工作成果，建設(shè)工程合同中承包人完成的建設(shè)項(xiàng)目，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中研究開(kāi)發(fā)人完成的研究開(kāi)發(fā)成果等。

　　(三)數(shù)量

　　數(shù)量包括金額數(shù)字和計(jì)量單位。

　　(四)質(zhì)量

　　(五)價(jià)款或者報(bào)酬

　　(六)履行期限、地點(diǎn)和方式

　　(七)違約責(zé)任

　　(八)解決爭(zhēng)議的方法

　　1,除法律另有規(guī)定外，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇解決他們的爭(zhēng)議所適用的法律，可以選擇中國(guó)法律、其他國(guó)家或地區(qū)的法律。例如中外合作勘查自然資源的合同必須適用中國(guó)的法律，這就是此處“法律另有規(guī)定”的情況，類(lèi)似的還有很多，簡(jiǎn)要了解即可。

　　2.當(dāng)他們選擇用仲裁方式解決糾紛時(shí)，可以選擇中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)，也可以選擇其他國(guó)家的仲裁機(jī)構(gòu)。