第六節(jié)　合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　【提示】擔(dān)保法部分在本章中具有一定的獨(dú)立性，而且難度畢竟大，因此我們安排在課程最后進(jìn)行說明。

　　一、合同的變更

　　(一)合同變更的概念

　　1.合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更。

　　2.合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對合同內(nèi)容的變更，合同性質(zhì)并不改變。例如有關(guān)標(biāo)的物數(shù)量的增減、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的修改、履行地點(diǎn)的變動、標(biāo)的物包裝要求的改變等，都屬于合同的變更。

　　(二)合同變更的要件

　　(1)當(dāng)事人之間已存在合同關(guān)系。

　　(2)合同內(nèi)容發(fā)生了變化，但變更前后合同關(guān)系應(yīng)保持連續(xù)性和同一性。

　　(3)必須遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。

　�、俸贤淖兏梢砸罁�(jù)法律的規(guī)定產(chǎn)生，其中有兩種情況：

　　一是基于法律的直接規(guī)定而變更，當(dāng)法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時，合同內(nèi)容當(dāng)然發(fā)生變化，如遇有不可抗力導(dǎo)致債務(wù)不能履行時，合同可以延期履行。

　　二是根據(jù)人民法院或仲裁機(jī)關(guān)的裁決而變更，如對因重大誤解而訂立的合同，或在訂立時顯失公平的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。

　�、诋�(dāng)事人約定變更合同有兩種情形：一是由合同當(dāng)事人達(dá)成變更合同的協(xié)議。二是當(dāng)事人可以在訂立合同時即約定，當(dāng)某種特定情況出現(xiàn)時，當(dāng)事人有權(quán)變更合同。

　　(三)合同變更的形式和程序

　　1.合同變更適用《合同法》關(guān)于要約、承諾的規(guī)定，雙方經(jīng)協(xié)商取得一致，并采用書面形式。如原合同是經(jīng)過公證、鑒證的，變更后的合同應(yīng)報原公證、鑒證機(jī)關(guān)備案，必要時應(yīng)對變更的事實(shí)予以公證、鑒證;如原合同按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定是經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)、登記的，變更后仍應(yīng)報原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、登記。

　　2.合同變更后，變更后的內(nèi)容就取代了原合同的內(nèi)容，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)按照變更后的內(nèi)容履行合同，合同各方當(dāng)事人均應(yīng)受變更后的合同的約束。

　　3.當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　合同變更的效力原則上僅對未履行的部分有效，對已履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓

　　(一)合同轉(zhuǎn)讓的概念

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。合同轉(zhuǎn)讓包括以下幾個方面的含義：

　　(1)合同的轉(zhuǎn)讓僅指合同主體的變更

　　(2)合同轉(zhuǎn)讓不是合同內(nèi)容的改變，不改變合同約定的權(quán)利義務(wù)。

　　(3)合同轉(zhuǎn)讓是合法行為

　　(4)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)對方當(dāng)事人同意或通知對方，否則轉(zhuǎn)讓不發(fā)生法律效力。

　　(5)合同轉(zhuǎn)讓如涉及批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，還須辦理有關(guān)手續(xù)。