十二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

　　(一)公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的資格

　　有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

　　1.無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。

　　2.因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

　　【提示】這句話分為2層意思：

　�、僖�?yàn)樨澪邸①V賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿來逾五年;(這里強(qiáng)調(diào)是“經(jīng)濟(jì)類犯罪”)。

　　②因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年;(這里雖然沒有強(qiáng)調(diào)是“經(jīng)濟(jì)類犯罪”，但是要求是“剝奪政治權(quán)利”)。

　　3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

　　4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

　　5.個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　(二)公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的義務(wù)

　　重點(diǎn)掌握：公司董事、高級管理人員不得有下列行為：

　　1.違反“公司章程”的規(guī)定或者未經(jīng)“股東會、股東大會”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;【總結(jié)：關(guān)聯(lián)交易限制的總結(jié)】

　　(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：

　　投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員，未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　(2)合伙企業(yè)：

　　普通合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意的除外。

　　有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　(3)有限責(zé)任公司和股份有限公司：

　　未經(jīng)股東大會或者股東會同意，董事、監(jiān)事、高級管理人員不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　2.未經(jīng)“股東會或者股東大會”同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

　　【總結(jié)：同業(yè)競爭限制的總結(jié)】

　　(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：

　　投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員，未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　(2)合伙企業(yè)：

　　普通合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　(3)有限責(zé)任公司和股份有限公司：

　　未經(jīng)股東會或者股東大會同意，董事、高級管理人員不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

　　(4)中外合資經(jīng)營企業(yè)：

　　總經(jīng)理或副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì)組織的總經(jīng)理或副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟(jì)組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。

　　3.接受他人與公司交易的傭金歸為己有。公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

　　【倒題11·判斷題】A房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的董事王某，兼任B食品營銷有限責(zé)任公司的總經(jīng)理。王某的上述兼職行為所得收入應(yīng)歸A房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司所有。(　　)

　　【答案】×

　　【解析】本題考核公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的職責(zé)。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員未經(jīng)股東會或者股東大會同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。從事上述營業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)歸公司所有。本題A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的董事王某，兼任B食品營銷有限公司的總經(jīng)理，并非與其所任職公司同類的.營業(yè)或者從事?lián)p害公司利益的活動(dòng)，不屬與其所任職公司同類的營業(yè)，也不為法律所禁止。

　　(三)股東訴訟

　　1.股東代表訴訟【★2009年多選題】

　　當(dāng)董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請求損害賠償時(shí)，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失。

　　(1)針對董事、高級管理人員的訴訟一一通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。

　　(2)針對監(jiān)事的訴訟一一通過董事會或者執(zhí)行董事提起訴訟。

　　(3)拒絕或怠于提起訴訟的——股東直接提起訴訟。

　　(4)針對他人的訴訟——通過監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　【提示】股東代表訴訟中“股東”的條件：有限責(zé)任公司中沒有限制;股份有限公司中必須是“連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東”。

　　2.股東直接訴訟

　　董事、高級管理人員損害股東利益的，股東可以依法直接向人民法院提起訴訟。

　　【提示】股東代表訴訟，前提是“公司的董事、監(jiān)事、高管、他人”侵犯了“公司”的利益;股東直接訴訟，前提是“公司董事、高管”侵犯了“股東”的利益。

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