十二、外資企業(yè)法律制度
(一)外資企業(yè)的設(shè)立
1.外國投資者設(shè)立外資企業(yè),應(yīng)向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的“縣級或者縣級以上人民政府”提交報告。
2.外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化,須經(jīng)審批機關(guān)批準,并應(yīng)聘請“中國的注冊會計師”驗證和出具驗資報告;經(jīng)審批機關(guān)批準后,向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
(二)外資企業(yè)的注冊資本【★2011年判斷題】
1.外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓,須經(jīng)審批機關(guān)的批準,并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
2.外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓,須經(jīng)審批機關(guān)的批準,并向工商行政管理機關(guān)備案。
(三)外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時,該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求:
1.外國投資者自己所有的;
2.該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致,其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。
(四)外國投資者可以分期繳付出資,但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%,并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起I90日內(nèi)繳清。
(五)外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司,{經(jīng)批準也可以為其他責任形式。
(六)外資企業(yè)的組織機構(gòu)由外國投資者自行設(shè)置。
(七)外資企業(yè)的清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成,并聘請中國的注冊會計師、律師參加。
【鏈接1】有限責任公司的“清算組”由股東組成。
【鏈接2】股份有限公司的“清算組”由董事或者股東大會確定的人員組成。
【鏈接3】合營企業(yè)清算委員會的成員應(yīng)當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任時,合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。
表3.6 中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的區(qū)別
項目 |
中外合資經(jīng)營企業(yè) |
中外合作經(jīng)營企業(yè) |
外資企業(yè) |
審批期限 | 3個月 | 45天 | 90天 |
外國投資者的投資比例 | 外國合營者的投資比例不得低于25%; 在中外合資股份有限公司中,外國投資者的股份不應(yīng)低于注冊資本的25% |
具有法人資格的,外國合作者的投資比例不得低于25%; 不具有法人資格的,由商務(wù)部確定 |
100% |
注冊資本 | 經(jīng)審批批準可減少注冊資本,也可以增加注冊資本 | 一般不得減少注冊資本,如減少須經(jīng)審查機關(guān)批準 | 因合并、分立導(dǎo)致資本發(fā)生重大變化,須經(jīng)審批機關(guān)批準 |
組織形式 | 有限責任公司 | 具有法人資格的,組織形式為有限責任公司;不具有法人資格的,合作各方為合伙關(guān)系 | 一般為有限責任公司,經(jīng)批準也可以為其他責任形式 |
出資期限 | 一次繳清出資的,為營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;分期繳付出資的,合營各方的第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%,并應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 | 按照合作企業(yè)合同約定,未約定的,由工商部門決定限期履行 | 外國投資者可以分期繳付出資,但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%,并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清 |
先行回收投資 | 不允許 | 經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)等批準,在特定條件下可以先行回收投資 | 不允許 |
表3.7 股份有限公司董事會與中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會的區(qū)別
項目 |
股份有限公司 |
中外合資經(jīng)營企業(yè) |
中外合作經(jīng)營企業(yè) |
董事會性質(zhì) |
股東大會的執(zhí)行機構(gòu) |
最高權(quán)力機構(gòu) |
最高權(quán)力機構(gòu) |
董事會人數(shù) |
5~19人 |
不得少于3人 |
不得少于3人 |
董事長的產(chǎn)生方式 |
由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 |
由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生,一方擔任董事長的,另一方擔任副董事長 |
由合作企業(yè)章程規(guī)定,一方擔任董事長的,另一方擔任副董事長 |
董事任期 |
3經(jīng) |
4年 |
3年 |
會議召開條件 |
過半數(shù)董事出席 |
2/3以上的董事出席 |
2/3以上的董事出席 |
董事會決議 |
全體董事的過半數(shù)通過 |
特別決議由出席會議的董事一致通過 |
特別決議由出席會議的董事一致通過 |
表3.8 各類企業(yè)相關(guān)事項的比較
項目 | 股份有限公司 | 有限責任公司 | 中外合資 經(jīng)營企業(yè) |
中外合作 經(jīng)營企業(yè) |
外資企業(yè) | 個人獨資企業(yè) | 合伙企業(yè) | |||||
企業(yè)名稱 | 必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定,必須在公司名稱中標明股份有限公司字 樣 |
必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定,必須在公司名稱中標明有限責任公司字樣 | 不得使用 “有限”、 “有限責任”或“公司”字樣 |
普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣; 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣 | ||||||||
出資人及人數(shù)要求 | 2人以上,200人以下,自然人、法人、 組織均可 |
50人以下, 自然人、法 人、組織均 可 |
中方為公司、企業(yè)或 其他經(jīng)濟組織;外方除上述形式外,還可以是個人 |
中方為公司、企業(yè)或 其他經(jīng)濟組織;外方除上述形式外,還可以是個人 |
外國投資者包括公司、企業(yè)、經(jīng)濟組織和個人 | 一個自然 人,具有中 國國籍 |
普通合伙企業(yè)有2個以上合伙人;有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立 | |||||
出資方式 | 貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、場地使用權(quán)等 | 普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資 有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資但不得以勞務(wù)出資 | ||||||||||
注冊資本最低限額 | 500萬元 | 3萬元,一人有限責任公司的注冊資本為10萬元 | 沒有規(guī)定 | 沒有規(guī)定 | ||||||||
出資額的轉(zhuǎn)讓 | 可以自由轉(zhuǎn)讓,但是發(fā)起人持有的本公司的股票,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司 董事、監(jiān)事、高級管 理人員持有的股票任職期間內(nèi)轉(zhuǎn)讓有嚴格的限制 |
股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓出資;股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資,須經(jīng)其 他股東過半數(shù)同意 |
須經(jīng)合營各方同意;報審批機構(gòu)批準;辦理變更登記手續(xù);合營他方有優(yōu)先購買權(quán) | 須經(jīng)合作他方書面同意;報審批機關(guān)批準 | 沒有規(guī)定 | 沒有規(guī)定 | 普通合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓,須經(jīng)合伙人的一致同意;合伙人之間轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當通知其他合伙人。 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人 | |||||
組織機 構(gòu)的設(shè) 置 |
股東大會由全體股東組成,為公司的權(quán)力機構(gòu);董事會一般為5~19人,為公司的執(zhí)行機構(gòu);監(jiān)事會成員不少于3人,為監(jiān)督機構(gòu)。 董事任期為3年 |
股東會由全體股東組成,為公司的權(quán)力機構(gòu);董事會一般為3~13人,為公司的執(zhí)行機構(gòu);監(jiān)事會成員不少于3人,為監(jiān)督機構(gòu)。董事任期為3年 | 董事會成員不少于3人,為公司 的權(quán)力機構(gòu)。董事任 期為4年 |
具備法人資格的,一般設(shè)立董事會;不具有法人資格的,一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會;二者都是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu) | 由外國投資者自行決定,一般外 資企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)由資本持有者組成 |
可白行管理,也可以 委托或聘用他人管理企業(yè)事務(wù),但投資人對委托人或被聘用人員職權(quán)的限制不得對抗善意第三人 |
共同執(zhí)行合伙事務(wù)或者委托一人或數(shù)人執(zhí)行合伙事務(wù)。對合伙人職權(quán)的限制不得對善意第三人。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù),不得對外代表有限合伙企業(yè) |
|||||
協(xié)議或章程的制定 | 由發(fā)起人制定公司章程,并經(jīng)創(chuàng)立大會通過 | 由全體股東共同制定公司章程 | 合營各方共同制定,審批機關(guān)審查批準 | 合作各方共同制定,審批機關(guān)審查批準 | 外國投資者制定 | 沒有規(guī)定 | 由全體合伙人共協(xié)議制定 | |||||
利潤分配及責任承擔 方式 |
股東以其認購的有股份為限,對公司債務(wù)承擔有限責任 | 股東以認繳的出資額為限,對公司債務(wù)承擔有限責任 | 股東以出資額為限,對公司債務(wù)承擔有限責任 | 按合作各方共同約定的協(xié)議分配 | 沒有規(guī)定 | 投資人承擔無限責任 | 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分 擔,按照合伙協(xié) 議的約定辦理; 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的,由合伙人平均分配,分擔 |
|||||
實收資本繳納方式 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 沒有規(guī)定 | 沒有規(guī)定 |
表3.9 特別決議及其通過方式
特別決議事項 |
通過方式 | ||
有限責任公司的股東會 | 1.修改公司章程; 2.增加或者減少注冊資本f 3.公司合并、分立、解散; 4.變更公司形式 |
必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過 | |
國有獨資公司的董事會 | 1.公司的合并、分立、解散; 2.增加或減少注冊資本; 3.發(fā)行公司債券 |
必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定 | |
股份有限公司的股東大會 | 1.修改公司章程; 2.增加或者減少注冊資本; 3.公司合并、分立、解散; 4.變更公司形式 |
須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過 | |
中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事會 | 1合營企業(yè)章程的修改; 2.合營企業(yè)的終止、解散; 3.合營企業(yè)注冊資本的增加、減少; 4.合營企業(yè)的合并、分立 |
出席董事會會議的董事一致通過 | |
中外合作經(jīng)營企業(yè)的董事會 | 1.合作企業(yè)章程的修改; 2.合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少; 3.合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押; 4.合作企業(yè)的解散; 5.合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式; 6.合作各方約定的其他事項 |
出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過 |
表3.10 不同類型企業(yè)中特別決議事項的分類
有限責任公司 | 股份有限公司 | 國有獨資公司 | 合營企業(yè) | 合作企業(yè) | |
增減注冊資本 | √ | √ | √ | √ | √ |
修改章程 | √ | √ | √ | √ | |
合并、分立、解散 | √ | √ | √ | √ | √ |
發(fā)行公司債券 | √ | ||||
變更公司形式 | √ | √ | √ | ||
資產(chǎn)抵押 | √ |
表3.11 有關(guān)會議通知時間的比較
會議性質(zhì) | 通知時間 |
有限責任公司的股東會會議 | 會議召開15日以前通知全體股東 |
股份有限公司的股東大會會議 | 會議召開20日以前通知各股東 |
股份有限公司的臨時股東大會 | 會議召開15日以前通知各股東 |
無記名股票股份有限公司的股東大會會議 | 會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項 |
股份有限公司的董事會會議 | 會議召開10日以前通知全體董事和監(jiān)事 |
中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會會議 | 會議召開10日以前通知全體董事或委員 |
本章小結(jié)
本章是幾部法律規(guī)范的集合,內(nèi)容技為繁多,需要記憶的重點內(nèi)容也較多。主要知識點體現(xiàn)如下:
(1)個人獨資企業(yè)的法律特征與事務(wù)管理。
(2)普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的對比。
(3)合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙人的退伙。
(4)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的內(nèi)容應(yīng)重點關(guān)注,掌握有關(guān)出資和注冊資本的規(guī)定,尤其是“投資總額與注冊資本的比例關(guān)系”。
(5)對于三類外商投資企業(yè),應(yīng)該關(guān)注各自的出資方式、比例及期限;管理機構(gòu);解散清算等,
這些內(nèi)容歷年考試出現(xiàn)客觀題的幾率較大。
相關(guān)推薦: