(二)涉及第二三人的合同履行

　　1.向第三人履行的合同

　　當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。

　　2.由第三人履行的合同

　　當事人約定由第三人履行的合同，因為第三人不是合同的當事人，不承擔違約責任，應(yīng)由合同的債務(wù)人向債權(quán)人承擔違約責任。

　　【提示】由于第三人不是合同的當事人，它既不能要求債務(wù)人承擔違約責任，也不能直接向債權(quán)人承擔違約責任。

　　(三)抗辯權(quán)的行使

　　【提示】合同履行的抗辯權(quán)包括：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)�？忌鷳�(yīng)重點掌握“不安抗辯權(quán)”，該知識點曾考過綜合題。

　　1.同時履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當同時履行的-方當事人有證據(jù)證明另-方當事人在同時履行的時間不能履行或者不能適當履行時，享有不履行的權(quán)利。

　　2.后履行抗辯權(quán)，是指合同當事人互負債務(wù)，有先后履行順序;先履行-方未履行的，后履行-方有權(quán)拒絕其履行要求。

　　3.不安抗辯權(quán)，是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行義務(wù)的-方當事人，有確切證據(jù)證明對方當事人喪失履行債務(wù)能力時，在對方當事人沒有履行或者沒有提供擔保之前，有權(quán)中止履行合同的權(quán)利。先履行義務(wù)的-方當事人在行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)把握以下要點：

　　(1)應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之-的，可以中止履行：

　　①經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　　②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　�、蹎适虡I(yè)信譽;

　　④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　(2)要有對方當事人不能履行合同的確切證據(jù)，否則，應(yīng)負相應(yīng)的責任。

　　(3)如有證據(jù)證明對方當事人不能或者可能不能履行合同義務(wù)時，應(yīng)及時通知對方中止履行合同，而不是立即解除合同。只有在對方當事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔保的，方能解除合同。

　　【鏈接】當事人解除合同時，應(yīng)當通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

　　【例題3·單選題】甲企業(yè)與乙企業(yè)訂立-份買賣合同，雙方約定由甲企業(yè)向乙企業(yè)提供-批生產(chǎn)用原材料，總貨款為50萬元，貨到后付款，甲企業(yè)最遲于6月底之前發(fā)貨。5月份，甲企業(yè)在報紙上得知乙企業(yè)為逃避債務(wù)，私自轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，被法院依法查封并扣押財產(chǎn)的消息，為此，甲企業(yè)通知乙企業(yè)，要求其提供擔保，否則不向其供貨，甲企業(yè)的行為屬于(　　)。

　　A.行使后履行抗辯權(quán)，中止合同履行

　　B.行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行

　　C.行使同時履行抗辯權(quán)，中止合同履行

　　D.違約，應(yīng)承擔違約責任

　　【答案】B

　　【解析】本題考核不安抗辯權(quán)的行使。當事人雙方互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的-方有確切證據(jù)證明另-方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒有提供擔保之前，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

　　(四)保全措施

　　1.代位權(quán)【2011年多選題】

　　代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人可以向人民法院清求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。其要點為：

　　(1)專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　(2)債權(quán)人行使代位權(quán).應(yīng)當是債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)的消極行為，對債權(quán)人的合法債權(quán)造成損害。

　　【提示】判斷債務(wù)人是否“怠于行使”的標準是“不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張”，以口頭催告方式催債的，也視為“怠于行使”。

　　(3)債務(wù)人怠于行使專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。

　　(4)債權(quán)人行使代位權(quán)是以自己的名義提起的。

　　(5)代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　【舉例】A企業(yè)欠B公司貨款100萬元，到期不能清償，同時A企業(yè)怠于行使自己對C公司的到期債權(quán)100萬元。在這種情況下，債權(quán)人B公司可以對次債務(wù)人C公司提起代位權(quán)訴訟，訴訟請求為C公司直接向B公司清償債務(wù)100萬元。如果人民法院判定B公司勝訴，則訴訟費用由敗訴方次債務(wù)人C公司負擔，假設(shè)訴訟費用為10萬元，那么C公司共需要支付110萬元。其中的10萬元用于支付訴訟費用，100萬元清償B公司。如果C公司的全部財產(chǎn)只有100萬元，也要從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付10萬元的訴訟費用，保證訴訟費用的優(yōu)先。

　　2.撤銷權(quán)

　　撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人行為的權(quán)利。

　　(1)債權(quán)人行使撤銷權(quán)，應(yīng)當是債務(wù)人的積極行為危及了債權(quán)人的利益。

　　(2)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形是：債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且受讓人知道該情形的。

　　【提示1】債務(wù)人的無償行為(放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷;債務(wù)人的有償行為(以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，以第三人的惡意取得為要件。

　　【提示2】上述“明顯不合理的低價”，轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%的，-般可以視為明顯不合理的低價;對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%的，-般可以視為明顯不合理的高價。如果債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

　　【提示3】債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當支持。

　　【鏈接】債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物，但是，損害順序在后的擔保物權(quán)人和其他債權(quán)人利益的，人民法院可以適用《合同法》有關(guān)撤銷權(quán)的規(guī)定。

　　(3)撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　【鏈接】對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當事人自“知道或者應(yīng)當知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，此處沒有5年的規(guī)定。

　　(4)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人承擔。

　　【例題4·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定.債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認為對自己造成損害的，可以請求人民法院予以撤銷的有(　　)。

　　A.放棄到期債權(quán)

　　B.無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

　　C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn)

　　D.以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形

　　【答案】ABD

　　【解析】本題考核撤銷權(quán)的行使。根據(jù)《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

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