四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　562010年4月1日，美國的甲公司和境內(nèi)的乙公司達成股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己60%的股權轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙公司(以下簡稱“丙公司”)。甲、乙公司合營合同、章程、協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

　　(1)乙公司的債權債務由丙公司繼承。

　　(2)甲公司收購乙公司60%股權的價款為1200萬美元。甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。

　　(3)丙公司的投資總額擬定為1億美元。丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元增加至3000萬美元，增資部分雙方分期繳付，甲公司應當自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳付第一期出資80萬美元。

　　(4)丙公司采用有限責任公司的組織形式，擬設立股東會、董事會、監(jiān)事會;股東會為合營企業(yè)的最高權力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

　　(5)丙公司的主營業(yè)務為彩擴、洗相。根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴、洗相行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達到21%，本次并購完成后，甲公司在中國的市場占有率將達到30%。

　　要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，分別回答下列問題。

　　(1)乙公司的債權債務由丙公司繼承是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(2)甲公司繳付增資部分第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定?并說明理由。甲公司股權并購價款的支付期限是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(3)丙公司的投資總額是否符合規(guī)定?并說明理由。丙公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定?并說明理由。甲、乙公司在合營合同中是否應約定合營期限?并說明理由。

　　(4)根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應履行何種義務?

　　參考解析

　　(1)乙公司的債權債務由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者進行股權并購的，由并購后的外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權債務。

　　(2)甲公司繳付增資部分第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者進行股權并購，并購后所設外商投資企業(yè)增資的，分期繳付出資時，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應不低于90萬美元，即(3000-2000)×60%×15%。甲公司股權并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　(3)①丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。在本題中，丙公司的注冊資本為3000萬美元，投資總額不得超過9000萬美元。

　�、诒镜慕M織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。

　�、奂�、乙公司在合營合同中應當約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務性行業(yè)(包括彩擴、洗相)應當在合營合同中約定合營期限。

　　(4)甲公司應當就該情形向商務部和國家工商行政管理部門履行報告義務。

　　57張三為加人東方合伙企業(yè)需要一筆資金，于2010年2月2日向建行借款10萬元，雙方以書面合同約定：借款期限為2年;借款年利率為6%，2年應付利息由建行預先在借款本金中一次扣除;借款期滿時張三一次償還全部借款。李四為張三的保證人，與建行簽訂保證合同，約定李四承擔一般保證責任，保證期間為自借款期滿之日起1年，但未就保證擔保的范圍作約定。建行依約向張三交付借款。不久，張三加入東方合伙企業(yè)。借款期滿后，建行因經(jīng)濟業(yè)務欠東方合伙企業(yè)8萬元，因此向東方合伙企業(yè)主張，就張三欠建行的借款與建行欠東方合伙企業(yè)的債務在對等數(shù)額內(nèi)抵消，但遭東方合伙企業(yè)拒絕。隨后，建行請求張三償還借款，并要求李四承擔保證責任。張三以資金不足為由拒絕還款，李四也拒絕承擔保證責任。

　　要求：根據(jù)上述情況并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題。

　　(1)指出張三、建行簽訂的借款合同中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定，并說明理由。

　　(2)李四承擔的保證責任范圍應是什么?

　　(3)東方合伙企業(yè)是否有權拒絕建行的債務抵消請求?說明理由。

　　(4)李四拒絕承擔保證責任是否符合法律規(guī)定?說明理由。

　　參考解析

　　(1)借款合同約定2年應付利息由建行預先自借款本金中一次扣除不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

　　(2)當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。所以保證人李四保證擔保的范圍包括：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。

　　(3)東方合伙企業(yè)有權拒絕建行的債務抵消請求。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其對該合伙人的債權抵消其對合伙企業(yè)的債務，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。

　　(4)李四拒絕承擔保證責任符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

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