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　　【考題·簡答題】(2007年)甲、乙同為丙公司的子公司。甲、乙通過證券交易所的證券交易分別持有丁上市公司(該公司股本總額為3.8億元，國家授權(quán)投資機構(gòu)未持有該公司股份)2%、3%的股份。甲、乙在法定期間內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報告并公告其持股比例后，繼續(xù)在證券交易所進行交易。

　　當(dāng)分別持有丁上市公司股份10%、20%時，甲、乙決定繼續(xù)對丁上市公司進行收購，依法向丁上市公司的所有股東發(fā)出并公告收購該公司全部股份的要約，收購要約約定的收購期限為60天。

　　收購要約期滿，甲、乙持有丁上市公司的股份達到85%。持有其余15%股份的股東要求甲、乙繼續(xù)以收購要約的同等條件收購其股票，遭到拒絕。

　　要求：根據(jù)上述事實及證券法律制度的規(guī)定，回答下列問題。

　　(1)甲、乙是否為一致行動人?簡要說明理由。

　　『正確答案』甲、乙是一致行動人。根據(jù)規(guī)定，無相反證據(jù)時，投資者受同一主體控制的屬于一致行動人。在本題中，甲、乙公司同為丙公司的子公司，因此，甲、乙是一致行動人。

　　(2)收購要約期滿后，丁上市公司的股票是否還具備上市條件?簡要說明理由。

　　『正確答案』收購要約期滿后，丁上市公司的股票已不具備上市條件。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司應(yīng)具備的上市條件之一是公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上。在本題中，丁上市公司的股票已達不到該上市條件。

　　(3)甲、乙拒絕收購其余15%股份的做法是否合法?簡要說明理由。

　　『正確答案』甲、乙拒絕收購其余15%股份的做法不合法。根據(jù)規(guī)定，被收購上市公司的股票被證券交易所終止上市交易后，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。

　　【本題考點提要】

　　1.要約收購一致行動人

　　2.要約收購后，上市公司不符合上市條件的處理

　　【考題·綜合題】(2010年)A股份有限公司(以下簡稱A公司)于2001年發(fā)起設(shè)立，2006年在上海證券交易所上市，注冊資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。

　　(一)2008年2月1日，A公司董事長黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項目。3月17日，雙方簽訂合作協(xié)議。當(dāng)晚，黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日，在A公司召開的年度例會上，黃某宣布了公司與某世界知名企業(yè)合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報告，并在中國證券報上予以公告。此后，A公司股票持續(xù)上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部售出，獲得50萬元。

　　(二)2008年4月，A公司為籌集W合作項目所需資金，向B銀行借款3000萬元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定：A公司以其擁有的價值3000萬元的生產(chǎn)設(shè)備為其借款提供抵押擔(dān)保;若A公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。

　　(三)2009年1月，A公司召開股東大會。出席該次股東大會的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%，另有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會議。該次股東大會對所議事項的決議形成會議記錄。其中部分通過事項的表決情況如下：

　　1.在審議公司為籌集W合作項目所需資金，董事會提出的向原股東配售5000萬元的配股方案時，持有10%股份的股東在表決時棄權(quán);持有9%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有21%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　2.在審議公司2009年為購買W合作項目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備，計劃投資7000萬元的事項時，持有15%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的股東在表決時棄權(quán);持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了反對票;其余持有15%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　3.在審議公司解聘某會計師事務(wù)所的事項時，持有5%股份的股東在表決時棄權(quán);持有5%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有30%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　要求：根據(jù)《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，分析并指出上述(一)、(二)、(三)事項中有哪些違法之處?并分別說明理由。

　　【答案】

　　1.事項(一)不合法之處。

　　(1)黃某建議其親屬陳某買入本公司股票的行為不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

　　本題中，黃某屬于A公司內(nèi)幕信息的知情人，其向陳某建議買入公司股票的行為屬于內(nèi)幕交易行為，是違法的。

　　(2)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。

　　根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。

　　本題中，黃某作為A公司的董事長，將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

　　2.事項(二)不合法之處。

　　抵押合同約定將生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有的約定不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

　　本題中，A公司與B銀行約定A公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有是不合法的。

　　3.事項(三)不合法之處。

　　(1)向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司向原股東配售股份的，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售前股本總額的30%。

　　本題中，上市公司配售前注冊資本為1億元(股本總額)，其30%是3000萬元，因此向原股東配售5000萬元的數(shù)額不符合規(guī)定。

　　(2)持有31%股份的股東贊成即通過該決議的方式不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司配股屬于增資事項，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。

　　在本題中，A公司股東大會贊成該事項的表決權(quán)僅為出席會議的股東所持表決權(quán)的62%(31%÷50%)。

　　(3)公司2009年購買W合作項目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備的決議通過不合法。

　　根據(jù)規(guī)定，上市公司一年內(nèi)出售、購買重大資產(chǎn)，或者對外提供擔(dān)保金額超過資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。

　　在本題中，該重要生產(chǎn)設(shè)備投資額7000萬元，已經(jīng)超過資產(chǎn)總額2億元的30%，而A公司股東大會贊成該事項的表決權(quán)僅占出席會議的股東所持表決權(quán)的30%(15%÷50%)。

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