2006年法律碩士全國(guó)聯(lián)考綜合課法理學(xué)試題及解析

　　A.法治的核心在于保障人權(quán)

　　B.依法治國(guó)的重心是依法治權(quán)

　　C.法治與法制的區(qū)別在于，前者是一種治國(guó)方略，而后者是一種依法辦事的原則

　　D.法治與民主是現(xiàn)代文明社會(huì)的主要支柱，但法治與民主并不是天然統(tǒng)一的

　　【答案】 ABD

　　本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：法治的概念、法治和法制的關(guān)聯(lián)、法治和民主的關(guān)系等法治的綜合認(rèn)識(shí)。

　　【考點(diǎn)分析】 法治是指統(tǒng)治階級(jí)以法對(duì)國(guó)家權(quán)力的限制和制約，以有效地制約和合理運(yùn)用公共權(quán)力，使已制定的法律獲得普遍的遵從。法治的原則，最為核心的是限制權(quán)力和保障權(quán)利。從一定意義上講，法治的所有價(jià)值目標(biāo)都可以歸結(jié)為充分尊重和保障人權(quán)。法制是法的制定、執(zhí)行、司法、守法和法律監(jiān)督的總稱。

　　法治和法制的區(qū)別主要體現(xiàn)在(一)含義不同。法制主要強(qiáng)調(diào)形式意義上的法律制度和制度的實(shí)施。法治在不僅僅關(guān)注法的形式意義，更強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)意義上的法律至上、權(quán)利制約和保障。(二)法治和法制與人治的關(guān)系不同。法治和人治截然對(duì)立，法制和人治并非互不相容。

　　法治和民主互相依存，密不可分。現(xiàn)代意義上的民主和法治的理念同時(shí)發(fā)端于啟蒙運(yùn)動(dòng)，并在資產(chǎn)階級(jí)的革命中轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的政治結(jié)構(gòu)和制度現(xiàn)實(shí)。

　　5、下列關(guān)于法律與道德關(guān)系的表述，正確的有

　　A.法律與道德并無(wú)必然的內(nèi)在聯(lián)系

　　B.道德是法律動(dòng)作的社會(huì)基礎(chǔ)

　　C.法律必須合乎所有社會(huì)成員的道德要求

　　D.法律是保障道德實(shí)施的有效手段

　　【答案】 BD

　　本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：法和道德關(guān)系的正確理解

　　【考點(diǎn)分析】 道德是一種社會(huì)現(xiàn)象，是由經(jīng)濟(jì)關(guān)系最終決定，按照善惡標(biāo)準(zhǔn)來(lái)評(píng)價(jià)，依靠社會(huì)輿論、內(nèi)心信念和傳統(tǒng)習(xí)慣加以維持的規(guī)范、原則和意識(shí)的總稱。法律和道德之間密切關(guān)聯(lián)，互相影響，互相滲透，相互作用。但是作為社會(huì)上層建筑的不同部分，道德和法律又有顯著的區(qū)別。法律和道德的適用范圍有所交叉，但亦有分工。道德不僅僅約束人的行為，又會(huì)干預(yù)人的內(nèi)心世界，有些道德問(wèn)題是法律不宜涉及的，兩者的范圍不同。道德和法律的外部約束力不同。對(duì)于道德約束力的不足，常常需要以法律的方式保證實(shí)施。而道德作為社會(huì)關(guān)系的重要調(diào)整手段，對(duì)法的實(shí)施運(yùn)作起著積極的促進(jìn)作用。

　　6、下列諸項(xiàng)表述中，能夠成立的有

　　A.立法體制是國(guó)家權(quán)力分立與制衡的體制

　　B.司法具有被動(dòng)性、中立性與終極性

　　C.執(zhí)法的內(nèi)容具有廣泛性，而執(zhí)法活動(dòng)具有單向性

　　D.守法是與違法相對(duì)的一種狀態(tài)

　　【答案】 BCD

　　本題考查的知識(shí)點(diǎn)是：對(duì)立法體制、執(zhí)法、司法和守法含義和特征的理解。

　　【考點(diǎn)分析】 立法體制是指，不同的立法主體的立法權(quán)限的制度和結(jié)構(gòu)體系。執(zhí)法的概念指的是“行政執(zhí)法”――就是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定的職權(quán)和程序，貫徹執(zhí)行法律的活動(dòng)。執(zhí)法的特征：主體的特殊性;調(diào)整的法律關(guān)系的特殊性;執(zhí)法活動(dòng)的單方面性;法的執(zhí)行具有主動(dòng)性;執(zhí)法范圍的廣泛;執(zhí)法程序的效率性;司法又稱法的適用，是指國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定的職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的活動(dòng)。屬于法的實(shí)施的重要方式。司法的特征表現(xiàn)在：第一、司法權(quán)是被動(dòng)性權(quán)力，它只有受到請(qǐng)求，才能采取行動(dòng)。第二、司法權(quán)是獨(dú)立性權(quán)力，在其之上的只有法律。第三、司法權(quán)是居中裁判性權(quán)力。第四、司法權(quán)是終極性權(quán)力。司法的最終判決，對(duì)所有案件具有終極的力量，是國(guó)家最后的權(quán)力。守法和違法的是相對(duì)的概念。

　　三、 簡(jiǎn)答題：(本題8分)

　　簡(jiǎn)述法律義務(wù)與法律責(zé)任的區(qū)別和聯(lián)系。

　　〔答案要點(diǎn)〕(1)法律義務(wù)與法律責(zé)任存在明顯的區(qū)別：法律義務(wù)是指法律規(guī)定的法律關(guān)系主體應(yīng)該這樣行為或不這樣行為的限制和約束;法律責(zé)任是指行為人由于違約行為、違法行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的某種不利的法律后果。法律關(guān)系的主體一般都應(yīng)履行法律義務(wù)，但并非所有法律主體都必然承擔(dān)法律責(zé)任。法律義務(wù)并不必然同不利后果相關(guān)，只有違反法律義務(wù)者才承擔(dān)不利后果;而法律責(zé)任必是與不利后果相關(guān)的;法律義務(wù)可以通過(guò)義務(wù)主體自覺(jué)履行而完成，而法律責(zé)任則需要由國(guó)家機(jī)關(guān)來(lái)追究。(2)法律義務(wù)與法律責(zé)任兩者又有密切聯(lián)系：一方面違反法律義務(wù)是承擔(dān)法律責(zé)任的前提;另一方面，有時(shí)候追究法律責(zé)任是法律義務(wù)得以履行的手段和措施;另外，兩者都是法律主體的約束，在價(jià)值指向上具有同一性，均是為法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)而存在的。

　　四、 分析題(本題10分，要求結(jié)合所學(xué)知識(shí)分析材料回答問(wèn)題。)

　　1、運(yùn)用法理學(xué)理論和知識(shí)分析下列材料，并回答問(wèn)題：

　　2005年11月7日，中華人民共和國(guó)商務(wù)部發(fā)布了《酒類(lèi)流通管理辦法》，該《辦法》第十九條規(guī)定：“酒類(lèi)經(jīng)營(yíng)者不得向未成年人銷(xiāo)售酒類(lèi)商品，并應(yīng)在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所顯著位置予以明示”;第三十條規(guī)定：“違反本辦法第十九條規(guī)定的，由商務(wù)主管部門(mén)或會(huì)同有關(guān)部門(mén)予以警告，責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，處兩千元以下罰款。”

　　問(wèn)題：

　　(1)《酒類(lèi)流通管理辦法》屬于我國(guó)哪一類(lèi)法律淵源?

　　(2)運(yùn)用法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)理論和知識(shí)，分析材料給定的法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)。

　　(3)從行為模式角度分析材料給定的法律規(guī)則的種類(lèi)。

　　(4)材料給定的法律規(guī)則所確定的法律責(zé)任屬于哪一種類(lèi)

　　〔答案要點(diǎn)〕(1)國(guó)務(wù)院所屬各部、各委員會(huì)和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的規(guī)范性法律文件為行政規(guī)章中的部門(mén)規(guī)章。因此，商務(wù)部發(fā)布的《酒類(lèi)流通管理辦法》應(yīng)屬于部門(mén)規(guī)章或行政規(guī)章。

　　(2)法律規(guī)則主要由假定、行為模式和法律后果三個(gè)要素組成;假定是法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和范圍部分，行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的方式或范型的部分，即作為或不作為的具體行為模式，法律后果是指法律規(guī)則中對(duì)遵守規(guī)則或違反規(guī)則的行為予以肯定或否定評(píng)價(jià)的部分�！毒祁�(lèi)流通管理辦法》第十九條中規(guī)定的“酒類(lèi)經(jīng)營(yíng)者”為假定;“不得向未成年人銷(xiāo)售酒類(lèi)商品，并應(yīng)在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所顯著位置予以明示”為法律規(guī)則中的“行為模式”。第三十條的規(guī)定“予以警告，責(zé)令改正”和“處兩千元以下罰款”是法律規(guī)則中的“法律后果”。(也可以運(yùn)用假定、處理和制裁三要素論進(jìn)行正確分析)(3)從“不得向未成年人銷(xiāo)售酒類(lèi)商品”這一行為模式角度而言，材料給定的法律規(guī)則屬于“禁止性法律規(guī)則”;從“應(yīng)在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所顯著位置予以明示”這一行為模式角度而言，材料給定的法律規(guī)則屬于“命令性法律規(guī)則”;因?yàn)榻�止性法律�?guī)則和命令性法律規(guī)則可以合稱為“義務(wù)性法律規(guī)則”，因此材料給定的法律規(guī)則總體上屬于“義務(wù)性法律規(guī)則”。(4)因違反行政法規(guī)而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任屬于行政責(zé)任，《酒類(lèi)流通管理辦法》是行政法，因此，材料給定的法律規(guī)則所確定的法律責(zé)任屬于行政責(zé)任。

　　五、論述題(本題15分)

　　聯(lián)系我國(guó)實(shí)際，論法律意識(shí)的培養(yǎng)和提高對(duì)我國(guó)法治建設(shè)的影響。要求：觀點(diǎn)明確，說(shuō)理充分，條理清晰，語(yǔ)言規(guī)范、流暢。

　　〔答案要點(diǎn)〕法律意識(shí)是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式，泛指人們對(duì)法律，特別是對(duì)本國(guó)現(xiàn)行法律的思想、觀點(diǎn)、心理、知識(shí)或態(tài)度的總稱。法律意識(shí)的培養(yǎng)和提高對(duì)我國(guó)法治建設(shè)有重要的影響。

　　第一，就法律意識(shí)與法治的關(guān)系而言，培養(yǎng)和提高全民的法律意識(shí)是建設(shè)法治國(guó)家的必然要求。就此論斷進(jìn)行正確論述。

　　第二，在法的制定中，法律意識(shí)起著認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展的客觀需要的作用。聯(lián)系我國(guó)立法實(shí)際進(jìn)行正確論述。

　　第三，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員法律意識(shí)的培養(yǎng)和提高是執(zhí)法和司法中正確適用法律的思想保證;聯(lián)系我國(guó)執(zhí)法實(shí)際進(jìn)行正確論述;聯(lián)系我國(guó)司法實(shí)際進(jìn)行正確論述;聯(lián)系我國(guó)法律監(jiān)督實(shí)際進(jìn)行正確論述。

　　第四，法律意識(shí)的培養(yǎng)和提高是全社會(huì)成員遵守法律的重要思想保證;聯(lián)系我國(guó)守法實(shí)際進(jìn)行正確論述。

　　第五，法律意識(shí)是法律文化的基本構(gòu)成要素，而社會(huì)成員較高的法律文化素養(yǎng)是法治國(guó)家的條件之一。對(duì)此論斷進(jìn)行正確論述。