2012年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第3章(1)

　　(五)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門。除另有規(guī)定外，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　【考題·多選題】某外國投資者并購我國境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，并購后外資比例占企業(yè)注冊(cè)資本的19%。下列說法中，正確的有(　)。(2009年試題·舊)

　　A.若外國投資者以現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清

　　B.若外國投資者以實(shí)物出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清

　　C.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購?fù)瓿珊蟮钠髽I(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇

　　D.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購無須履行審批程序

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的相關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊(cè)資本的25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，因此選項(xiàng)A和選項(xiàng)B是正確的;外國投資者的投資比例一般不低于外商投資企業(yè)注冊(cè)資本的25%，如果低于的，除立法、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，不享有外商投資企業(yè)待遇，因此選項(xiàng)C的說法正確;不管外資比例是否低于25%，設(shè)立外商投資企業(yè)均需要履行相應(yīng)的審批程序，審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級(jí)商務(wù)主管部門，因此選項(xiàng)D的說法錯(cuò)誤。

　　(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

　　外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

　　(此前提到的并購，一般是以現(xiàn)金支付對(duì)價(jià)，這里說的是以股權(quán)作為支付手段，即并購雙方股權(quán)置換，原境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè))

　　上述所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊(cè)地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰;除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

　　1.以股權(quán)并購的條件

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：

　　(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

　　(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;

　　(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺(tái)交易市場除外)掛牌交易;

　　(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

　　上述第(3)、(4)項(xiàng)不適用于特殊目的公司(特殊目的公司并購時(shí)不是上市公司)。(上述(1)(2)項(xiàng)是對(duì)并購雙方都適用的要求)

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)?jiān)谥袊�注�?cè)登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問(以下稱“并購顧問”)。

 

　　2.申報(bào)文件與程序

　　(1)由(被并購的)境內(nèi)公司向商務(wù)部報(bào)送有關(guān)文件，商務(wù)部審核(30日內(nèi))，符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效”。(取得“臨時(shí)”批準(zhǔn)證書)

　　(2)境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，取得加注“自頒發(fā)之日起8個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。(取得“臨時(shí)”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)

　　(3)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項(xiàng)，向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。(取得“正式”批準(zhǔn)證書)

　　(4)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。(取得“正式”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)

　　(5)如果并購不成：

　　①批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

　�、谠霭l(fā)股份而未實(shí)現(xiàn)的，減少相應(yīng)的注冊(cè)資本并在報(bào)紙上公告。

　　(6)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對(duì)外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。

　　(7)境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。(原境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，稅務(wù)登記要變更)

　　3.對(duì)于特殊目的公司的特別規(guī)定

　　(1)概念

　　特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內(nèi)公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。由于境內(nèi)公司不能直接到境外上市，境內(nèi)公司為達(dá)到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內(nèi)公司。

　　(2)支付手段

　　特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用對(duì)于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　特殊目的公司以境外投資者的身份出現(xiàn)，以股權(quán)置換的方式并購境內(nèi)公司，把境內(nèi)公司裝到特殊目的公司的“殼”內(nèi)，再將該特殊目的公司在境外上市。

　　(3)間接上市

　　當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對(duì)于特殊目的公司的相關(guān)要求。(實(shí)質(zhì)上，上市的還是境內(nèi)公司的權(quán)益)

 

　　(4)境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件

　　①產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　　(5)境外上市批準(zhǔn)

　　特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

　　(6)境內(nèi)程序要點(diǎn)

　�、倬硟�(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請(qǐng)辦理核準(zhǔn)手續(xù)，報(bào)送有關(guān)文件，獲得“中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書”，辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。(設(shè)立特殊目的公司的目的是公開的，經(jīng)過批準(zhǔn)的)

　�、谔厥饽康墓�司以股權(quán)并購境內(nèi)公司，商務(wù)部初審?fù)�意的，出具原則批復(fù)函，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)(20個(gè)工作日)，向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書(加注1年有效)。境內(nèi)公司辦理變更登記(30日內(nèi))，頒發(fā)(加注14個(gè)月內(nèi)有效)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　�、弁瓿删惩馍鲜泻�(30日內(nèi))，向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃，并申請(qǐng)換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時(shí)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件(30日內(nèi))。辦理外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯手續(xù)。

　�、芴厥饽康墓�司的境外上市融資收入，應(yīng)按照計(jì)劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);第三，并購境內(nèi)企業(yè)。

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