2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：第3章(1)

　　六、外商投資企業(yè)投資者股權變更

　　(一)外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因(了解)

　　(二)外商投資企業(yè)投資者股權變更應遵循的原則(了解)

　　外商投資企業(yè)投資者股權變更，應按規(guī)定經(jīng)審批機關批準和登記機關變更登記，未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。外商投資企業(yè)投資者股權變更必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策的要求。依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權。因股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。

　　(三)外商投資企業(yè)投資者股權變更的要求(記憶)

　　1.除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權，外商投資企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

　　2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意。繳付出資的投資者可以依據(jù)《擔保法》的有關規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質(zhì)押給質(zhì)權人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權;未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

　　外商投資企業(yè)投資者與質(zhì)權人簽訂股權質(zhì)押合同后，應將下列文件報送批準設立該企業(yè)的審批機關審查：(1)企業(yè)董事會及其他投資者關于同意出質(zhì)投資者將其股權質(zhì)押的決議;(2)出質(zhì)投資者與質(zhì)權人簽訂的質(zhì)押合同;(3)出質(zhì)投資者的出資證明書;(4)由中國注冊的會計師及其所在事務所為企業(yè)出具的驗資報告。審批機關應自接到上述規(guī)定的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。企業(yè)應在獲得審批機關同意其投資者出質(zhì)股權的批復后30日內(nèi)，持有關批復文件向原登記機關辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

　　3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應作為變更股權的作價依據(jù)。

　　(四)外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批與登記(記憶)

　　1.外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批

　　外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關，如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經(jīng)商務部批準。

　　2.外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記

　　外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經(jīng)商務部批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

　　七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)(記憶)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)的股東的股權或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權并購”);或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。

　　(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應當遵循的原則

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應當遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益，不得導致國有資產(chǎn)流失。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應當符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，涉及企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權管理事宜的，應當遵守國有資產(chǎn)管理的相關規(guī)定。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人，應當按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務機關的監(jiān)督。

　　5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人，應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準登記、備案及變更手續(xù)。

　　(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內(nèi)的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關股權、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。

　　【記憶提示】這一申報可稱為國家安全審查。

　　外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權和債務。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權和債務。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權債務的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權債務的處置協(xié)議應報送審批機關。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應當在投資者向?qū)徟鷻C關報送申請文件之前至少15日，向債權人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。

　　【記憶提示】股權收購涉及股東變更，債權債務主體可能發(fā)生變更，資產(chǎn)收購不涉及股東變更，債權債務主體不發(fā)生變更。

　　并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向?qū)徟鷻C關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避上述要求。

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