2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第3章(1)

　　八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資(記憶)

　　外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國投資者(以下簡稱投資者)對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y(以下簡稱戰(zhàn)略投資)，取得該公司A股股份的行為。

　　(一)戰(zhàn)略投資的原則和要求

　　1.戰(zhàn)略投資應(yīng)遵循的原則。(1)遵守國家法律、法規(guī)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益;(2)堅持公開、公正、公平的原則，維護上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄;(3)鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序，不得炒作;(4)不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭。

　　2.投資者進行戰(zhàn)略投資的要求。(1)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;(2)投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準的除外;(3)取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;(4)法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進行投資;(5)涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

　　【記憶提示】購買10%以上;3年禁止轉(zhuǎn)讓。

　　3.投資者的要求。(1)依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;(2)境外實有資產(chǎn)總額不低于l億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;(3)有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;(4)近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。符合上述規(guī)定的外國公司(“母公司”)可以通過其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進行戰(zhàn)略投資。

　　【記憶提示】自有或母公司自有1億美元或者管理5億美元資產(chǎn);3年無重大處罰。出身很重要。

　　【例題·單選題】外國投資者甲、乙、丙、丁分別擬對我國A股上市公司進行戰(zhàn)略投資。其中：甲境外實有資產(chǎn)總額為8000萬美元，乙管理的境外實有資產(chǎn)總額為3億美元，丙的母公司境外實有資產(chǎn)總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實有資產(chǎn)總額為4億美元。根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理的規(guī)定，符合我國對外國投資者進行戰(zhàn)略投資的資產(chǎn)總額要求的投資者是(　)。

　　A.甲

　　B.乙

　　C.丙

　　D.丁

　　『正確答案』C

　　『答案解析』境外實有資產(chǎn)總額不低于l億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;

　　(二)戰(zhàn)略投資的程序

　　通過上市公司定向發(fā)行方式進行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：(1)上市公司董事會通過向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議;(2)上市公司股東大會通過向投資者定向發(fā)行新股及修改公司章程的決議;(3)上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同;(4)上市公司按照規(guī)定向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定;(5)在取得商務(wù)部就投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后，上市公司向中國證監(jiān)會報送定向發(fā)行申請文件，中國證監(jiān)會依法予以核準;(6)定向發(fā)行完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。

　　【記憶提示】董事會決議→股東大會決議→定向發(fā)行合同→商務(wù)部審批→證監(jiān)會核準→商務(wù)部領(lǐng)批準證書→工商局變更登記。

　　通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：(1)上市公司董事會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議;(2)上市公司股東大會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議;(3)轉(zhuǎn)讓方與投資者簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議;(4)投資者按照規(guī)定向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定;(5)投資者參股上市公司的，獲得上述批準后向證券交易所辦理股份轉(zhuǎn)讓確認手續(xù)、向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理登記過戶手續(xù)，并報中國證監(jiān)會備案;(6)協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。

　　【記憶提示】董事會決議→股東大會決議→股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議→商務(wù)部審批→證監(jiān)會備案→商務(wù)部領(lǐng)批準證書→工商局變更登記。

　　(三)戰(zhàn)略投資的管理

　　1.除以下情形外，投資者不得進行證券買賣(B股除外)：(1)投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;(4)投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準可以轉(zhuǎn)讓。

　　【記憶提示】期滿、要約收購、限售期滿、特殊原因經(jīng)批準。

　　【例題·多選題】根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的規(guī)定，下列情況下，外國投資者可以在證券交易市場售出A股股票的有(　)。

　　A.投資者進行戰(zhàn)略投資持有上市公司A股股票，且其承諾的持股期限已屆滿

　　B.投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有股份，且限售期已滿

　　C.投資者在上市公司股份分置改革前持有非流通股份，且股權(quán)分置改革已完成、限售期已滿

　　D.投資者承諾的持股期限雖未屆滿，但因其破產(chǎn)并經(jīng)批準需轉(zhuǎn)讓其股份

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』下列情況下，外國投資者可以在證券交易市場售出A股股票：

　　1)投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;(4)投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準可以轉(zhuǎn)讓。

　　2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。

　　【記憶提示】低于25%要變更，低于10%要注銷。

　　3.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，工商行政管理機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類型調(diào)整為“外商投資股份公司(A股并購)”。上市公司應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門辦理變更外匯登記，外匯管理部門在外匯登記證上加注“外商投資股份公司(A股并購)”。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且投資者非為單一最大股東，上市公司自外商投資企業(yè)批準證書注銷之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，企業(yè)類型變更為股份有限公司。上市公司應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門辦理外匯登記注銷手續(xù)。

　　4.母公司通過其全資擁有的境外子公司進行戰(zhàn)略投資并已按期完成的，母公司轉(zhuǎn)讓上述境外子公司前應(yīng)向商務(wù)部報告，并按照規(guī)定的程序提出申請。新的受讓方仍應(yīng)符合規(guī)定的條件，承擔母公司及其子公司在上市公司中的全部權(quán)利和義務(wù)，并依法履行向中國證監(jiān)會報告、公告及其他法定義務(wù)。

　　5.投資者通過A股市場將所持上市公司股份出讓的，可憑以下文件向上市公司注冊所在地外匯局申請購匯匯出：(1)書面申請;(2)為戰(zhàn)略投資目的所開立的外國投資者專用外匯賬戶(收購類)內(nèi)資金經(jīng)外匯局核準結(jié)匯的核準件;(3)證券經(jīng)紀機構(gòu)出具的有關(guān)證券交易證明文件。

　　6.投資者持股比例低于25%的上市公司，其舉借外債按照境內(nèi)中資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　九、外商投資企業(yè)合并與分立(了解)

　　1.公司合并或分立，應(yīng)當遵守中國的法律、法規(guī)，遵循自愿、平等和公平競爭的原則，不得損害社會公共利益和債權(quán)人的合法權(quán)益。

　　2.公司合并或分立，應(yīng)當符合海關(guān)、稅務(wù)和外匯管理等有關(guān)部門頒布的規(guī)定。

　　3.公司合并或分立，須經(jīng)公司原審批機關(guān)批準并到登記機關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷登記。擬合并公司的原審批機關(guān)或登記機關(guān)有兩個以上的，由合并后公司住所地省級商務(wù)主管部門和國家工商行政管理總局授權(quán)的登記機關(guān)作為審批和登記機關(guān)。擬合并公司的投資總額之和超過公司原審批機關(guān)或合并后公司住所地審批機關(guān)審批權(quán)限的，由具有相應(yīng)權(quán)限的審批機關(guān)審批。擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務(wù)部審批。因公司合并或分立而解散原公司或新設(shè)異地公司，須征求擬解散或擬設(shè)立公司的所在地審批機關(guān)的意見。

　　4.在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司之間不得合并，公司不得分立。投資者已經(jīng)按照公司合同、章程規(guī)定繳付出資、提供合作條件的，公司可以與中國內(nèi)資企業(yè)合并。

　　5.有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。

　　【記憶提示】同類相生;上市公司吸收有限公司;異類合并可為任何一類。

　　【例題·單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業(yè)。其中：甲、乙為有限責任公司;丙為上市的股份有限公司;丁為非上市的股份有限公司。下列有關(guān)上述企業(yè)相互之間合并后企業(yè)組織形式的表述中，不符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.甲與乙合并后只能為有限責任公司

　　B.丙與丁合并后只能為股份有限公司

　　C.甲與丙合并后只能為股份有限公司

　　D.乙與丁合并后只能為有限責任公司

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定：有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。因此選項D為錯誤的。

　　6.股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。

　　7.公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并必須符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求，并具備以下條件：(1)擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《公司法》規(guī)范組建的有限責任公司或股份有限公司;(2)投資者符合法律、法規(guī)和規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求;(3)外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%;(4)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。

　　8.合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。

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