2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第5章(11)

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　　第十一節(jié)　違反證券法行為的法律責(zé)任

　　一、法律責(zé)任的形式(了解)

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，違反證券法的行為產(chǎn)生的法律責(zé)任的形式主要有行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任。

　　二、證券違法行為的法律責(zé)任(運用)

　　(一)虛假陳述的法律責(zé)任

　　1.民事責(zé)任。

　　(1)無過錯責(zé)任。即發(fā)行人、上市公司只要在發(fā)行和上市文件中出現(xiàn)了虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏而導(dǎo)致投資者受到損害，就必須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　(2)過錯推定責(zé)任。即發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人以及保薦人、承銷的證券公司，如果能夠證明其沒有過錯的，應(yīng)予免責(zé)。否則，上述負(fù)有責(zé)任的人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(3)過錯責(zé)任。即發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶責(zé)任。證券服務(wù)機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書的文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對制作、出具的文件內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查和驗證，否則，存在虛假陳述的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

　　【例題·案例題】2004年2月，A公司和B公司共同投資設(shè)立西電有限責(zé)任公司(以下簡稱西電公司)，注冊資本1000萬元，其中：A公司持有30%的股權(quán)，B公司持有70%的股權(quán)。2005年3月，A公司分別向C公司和D公司轉(zhuǎn)讓了占西電公司10%的股權(quán)。

　　2006年3月，西電公司的注冊資本增至5000萬元，其中：原股東以資本公積及未分配利潤按照出資比例轉(zhuǎn)增股本;新股東E公司注資6000萬元，持有西電公司20%的股權(quán)。

　　2008年3月，西電公司按原賬面凈資產(chǎn)值拆股整體改制為股份有限公司，擬申請首次公開發(fā)行股票并在深圳證券交易所中小企業(yè)板上市，同時聘請F證券公司，G律師事務(wù)所和H會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)提供相關(guān)服務(wù)。

　　2009年4月，F(xiàn)證券公司作為保薦人，向中國證監(jiān)會報送西電公司首次公開發(fā)行股票的材料。在預(yù)審過程中，預(yù)審員提出的反饋意見之一是：請說明西電公司作為股份公司成立不足三年符合首次公開發(fā)行股票條件的依據(jù)。

　　2009年7月，中國證監(jiān)會核準(zhǔn)西電公司首次公開發(fā)行股票申請。8月21日，西電公司成功完成股票公開發(fā)行，募集資金3億元，并于8月28日在深圳證券交易所中小企業(yè)板掛牌上市。

　　2010年6月2日，西電公司發(fā)布公告稱：2005年5月，公司大股東B公司已將其所持本公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給公司董事長張某，雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，張某已向B公司支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，但未辦理股權(quán)過戶登記手續(xù);2010年6月1日，B公司已正式將上述股權(quán)過戶登記至張某名下。

　　2010年7月16日，中國證監(jiān)會宣布：經(jīng)調(diào)查，B公司實際是從2005年5月開始至辦理股權(quán)過戶登記日一直代張某持有西電公司股份，西電公司和張某隱瞞了該事實，構(gòu)成了虛假陳述。對西電公司處以罰款50萬元，對張某處以罰款30萬元。

　　李某在西電公司股票上市日購買了該公司的股票1萬股，于2010年5月31日全部賣出，虧損5000元;趙某于2010年5月31日買入西電公司股票2萬股，于7月13日賣出，虧損3萬元。李某和趙某于2010年8月2日分別向法院提起證券民事賠償訴訟，要求西電公司、F證券公司、G律師事務(wù)所、董事長張某和獨立董事錢某賠償其因違法行為遭受的投資損失。

　　經(jīng)查：F證券公司和G律師事務(wù)所在核查西電公司股權(quán)事項時，認(rèn)真調(diào)閱了公司股東名冊、工商登記等資料，均未發(fā)現(xiàn)B公司向張某轉(zhuǎn)讓西電公司股權(quán)和B公司代張某持有西電公司股份的事實，也未從西電公司和張某以及其他方面獲悉該事實。錢某自2009年12月起一直擔(dān)任西電公司獨立董事，在2010年6月2日西電公司公告前，其對B公司和張某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項并不知情。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)2005年3月，A公司將所持西電公司部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司和D公司是否需要經(jīng)過B公司同意?并說明理由。

　　(2)2006年3月，西電公司增加注冊資本需經(jīng)哪些程序?

　　(3)2006年3月，西電公司完成增加注冊資本后，除E公司外，如不考慮B公司代張某持有公司股權(quán)的因素，A公司、B公司、C公司、D公司分別持有西電公司的股權(quán)比例是多少?

　　(4)如何回答預(yù)審員提出的“西電公司作為股份公司成立不足三年符合首次公開發(fā)行股票條件的依據(jù)”的反饋意見?

　　(5)李某和趙某各自在證券民事賠償訴訟中的請求能否得到法院支持?并分別說明理由

　　(6)F證券公司、G律師事務(wù)所和獨立董事錢某是否應(yīng)當(dāng)對因虛假陳述給投資者造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?并分別說明理由。

　　『正確答案』

　　(1)A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要經(jīng)過B公司同意。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本題中是股東“對外”轉(zhuǎn)讓股權(quán)，且公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有其他規(guī)定，因此要經(jīng)過“其他股東B公司”的同意。

　　(2)增加注冊資本的程序：①由董事會制訂增加注冊資本的方案;②由股東會以特別決議方式通過(須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過);③進行工商變更登記(自足額繳納出資之日起30日內(nèi)申請變更登記)。

　　(3)A公司持有8%，C公司持有8%，D公司持有8%，B公司持有56%。

　　增資前，A公司、C公司、D公司原本分別持有10%，B公司原本持有70%。而認(rèn)購增資時，原股東是按照“出資比例”轉(zhuǎn)增，所以A公司、C公司、D公司這三者相比，比例還均是10%，B公司還是70%。增資后，E公司持股20%，ABCD合計持股80%，在這80%中，A公司、C公司、D公司分別占10%，B公司占70%;所以在公司的全部股權(quán)(100%)中，A公司、C公司、D公司分別持股100%×80%×10%=8%，B公司持股100%×80%×70%=56%。

　　(4)該反饋意見不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。題目中，該公司是在2004年2月設(shè)立，于2008年3月按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司，所以是從2004年2月開始計算，在2009年上市時，已滿3年。

　　(5)①李某的請求不能得到法院支持。根據(jù)規(guī)定：被告舉證證明原告在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。題目中，揭露日為2010年7月16日，李某賣出股票的時間發(fā)生在揭露日之前，因此，其的投資損失與西電公司的虛假陳述行為均不存在因果關(guān)系，民事賠償請求均不能獲得人民法院的支持。②趙某的請求可以得到法院支持。其在虛假陳述實施日之后、虛假陳述揭露日之前買入股票，在虛假陳述揭露日之后賣出股票，并受有虧損，可以推定投資損失與西電公司的虛假陳述行為存在因果關(guān)系。

　　(6)①F證券公司無須承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。在本題中，由于F證券公司經(jīng)查沒有過錯，應(yīng)予免責(zé)。②G律師事務(wù)所無須承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)及其直接責(zé)任人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。在本題中，由于G律師事務(wù)所經(jīng)查沒有過錯，應(yīng)予免責(zé)。③獨立董事錢某無須承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對上述的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。在本題中，由于獨立董事錢某經(jīng)查沒有過錯，應(yīng)予免責(zé)。

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