五、上市公司的收購(gòu)
(一)上市公司收購(gòu)的概述
1.概念：上市公司收購(gòu)，是指收購(gòu)人依法通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，或同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。
【提示】收購(gòu)對(duì)象必須是上市公司，收購(gòu)的是股份而不是資產(chǎn)，收購(gòu)上市公司的主體既可以是自然人，也可以是法人。這是一種投資者與投資者之間進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓的行為，目的是獲得或進(jìn)一步鞏固對(duì)上市公司的控制權(quán)。
2.擁有上市公司控制權(quán)的含義【★2011年多選題】
有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：
(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;
(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;
(3)投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;
(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;
(5)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。
3.不得收購(gòu)上市公司的情形【★2008年多選題】
有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：
(1)收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);
(2)收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;
(3)收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;(4)收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的五種情形;
(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。
4.上市公司收購(gòu)的方式
(1)要約收購(gòu)。
(2)協(xié)議收購(gòu)。
(3)其他合法方式。
(二)要約收購(gòu)
1.收購(gòu)要約的發(fā)出
通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。收購(gòu)上市公司部分股份的要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購(gòu)公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過(guò)預(yù)定收購(gòu)的股份數(shù)額的，收購(gòu)人按比例進(jìn)行收購(gòu)。
【舉例】某投資者向甲上市公司的全體股東發(fā)出收購(gòu)要約，約定收購(gòu)股份數(shù)額為300萬(wàn)股，而甲公司的股東承諾出售的股份總數(shù)為500萬(wàn)股，為了保證收購(gòu)的公平合理，保護(hù)股東的權(quán)利，根據(jù)以上的規(guī)定，此時(shí)確定收購(gòu)的比例為：300÷500×100%=60%，假設(shè)甲公司的A股東承諾出售10萬(wàn)股，那么收購(gòu)人按照比例應(yīng)該收購(gòu)10×60%=6(萬(wàn)股)。
2.收購(gòu)要約的公告
收購(gòu)人在報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)之日起15日后公告其收購(gòu)要約。
3.收購(gòu)要約的期限【★2009年多選題】
收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限不得少于30日，并不不得超過(guò)60日。
4.收購(gòu)要約的撤銷
在收購(gòu)要約確定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷其收購(gòu)要約。
5.收購(gòu)要約的變更
在收購(gòu)要約的有效期限內(nèi)，收購(gòu)人需要變更收購(gòu)要約中事項(xiàng)的，必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。
6.收購(gòu)要約的適用
采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)期限內(nèi)，不得賣(mài)出被收購(gòu)公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式或超出要約的條件買(mǎi)入被收購(gòu)公司的股票。
(三)協(xié)議收購(gòu)
1.采取協(xié)議收購(gòu)方式的，收購(gòu)人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購(gòu)公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓。
2.以協(xié)議方式收購(gòu)上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購(gòu)人必須在3日內(nèi)將該收購(gòu)協(xié)議向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，并予公告。在公告前不得履行收購(gòu)協(xié)議。
3.采取協(xié)議收購(gòu)方式，收購(gòu)人收購(gòu)或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同收購(gòu)一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)免除發(fā)出要約的除外。
【提示】如果甲持有某上市公司40%的股份，乙公司準(zhǔn)備協(xié)議收購(gòu)甲持有的該上市公司35%的股份，雙方就此達(dá)成了協(xié)議。這種情況下，由于35%超過(guò)了30%的要約收購(gòu)界限，因此協(xié)議收購(gòu)最多為該上市公司30%的股份，乙公司如果要再多買(mǎi)，那么超過(guò)30%的部分必須向全體股東發(fā)出全部或部分收購(gòu)要約，而不能只從甲股東處購(gòu)買(mǎi)。
(四)上市公司收購(gòu)的權(quán)益披露
1，一致行動(dòng)人的概念【★2010年多選題】
一致行動(dòng)人，是指在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股、份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，這些投資者之間互為一致行動(dòng)人。
【提示】一致行動(dòng)人可以理解為是具有裙帶關(guān)系的“一伙人”，他們?cè)谏鲜泄臼召?gòu)行動(dòng)中“同舟共濟(jì)”，而不是“單打獨(dú)斗”。
如果沒(méi)有相反的證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人：
(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;
(2)投資者受同一主體控制;
(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員;
(4)投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;
(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;
(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;
(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;
(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;
(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;
(10)在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份;
(11)上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;
(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。
【例題12·多選題】A公司在實(shí)施收購(gòu)B上市公司過(guò)程中，下列與A公司構(gòu)成一致行動(dòng)人的有( )。
A.C公司(系A(chǔ)公司的母公司)
B.D公司(A公司的董事甲兼任D公司的監(jiān)事)
C.E公司(為A公司的收購(gòu)行為提供咨詢服務(wù))
D.乙自然人(持有A公司的股份30%，同時(shí)持有B上市公司1%的股份)
【答案】ABD
【解析】本題考核一致行動(dòng)人的界定。(1)投資者之問(wèn)有股權(quán)控制關(guān)系的，為一致行動(dòng)人。(2)投資者的董事，監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，為一致行動(dòng)人。(3)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份。
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