九、具體合同

　　(-)買賣合同掌握

　　1.買賣合同的特殊成立方式及效力

　　(1)當(dāng)事人之間沒有書面合同，對賬確認函、債權(quán)確認書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人-方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

　　(2)當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來-定期限內(nèi)訂立買賣合同，-方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)�，人民法院�?yīng)予支持。

　　(3)當(dāng)事人-方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

　　出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

　　2.標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移

　　(1)買賣合同的動產(chǎn)標的物所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但當(dāng)事人訂立所有權(quán)保留條款的除外。

　　【舉例】2013年1月22日，A公司與B公司簽訂-份買賣合同，A公司按照合同約定于2013年2月10日向B公司交付了標的物，則無論B公司是否已經(jīng)支付了貨款，該標的物的所有權(quán)自2013年2月10日轉(zhuǎn)移給了B公司。但是，如果當(dāng)事人在合同中約定“標的物自B公司支付全部貨款之日起轉(zhuǎn)移所有權(quán)”的條款，那么，該標的物盡管于2013年2月10日已經(jīng)交付給了B公司，則B公司仍然沒有取得該標的物的所有權(quán)，只有B公司支付了全部貨款，才取得該標的物的所有權(quán)。

　　(2)標的物為不動產(chǎn)的，所有權(quán)自標的物登記時起轉(zhuǎn)移。

　　(3)所有權(quán)保留。

　　當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之-，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應(yīng)予支持：未按約定支付價款的;未按約定完成特定條件的;將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。

　�、偎袡�(quán)保留的規(guī)定只適用于動產(chǎn)，不適用于不動產(chǎn)，因為不動產(chǎn)所有權(quán)是登記才轉(zhuǎn)移。

　�、谫I受人已經(jīng)支付標的物總價款的75%以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

　�、鄢鲑u人取回標的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標的物的事由，主張回贖標的物的，人民法院應(yīng)予支持。買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標的物的，出賣人可以另行出賣標的物。

　　【例題9·多選題】甲乙簽訂買賣合同，甲將自己的電腦賣給乙，并且約定在乙付清價款前所有權(quán)仍屬于甲。下列表述正確的有(　　)。

　　A.乙在付清價款前將電腦出質(zhì)給丙，對甲造成損害，則甲可以取回電腦

　　B.如果乙已經(jīng)支付了80%的價款，則甲不能主張取回電腦

　　C.乙在付清價款前將電腦賣給丁，丁善意取得電腦的所有權(quán)，則甲不能主張取回電腦

　　D.如果甲乙之間是買賣房屋的合同，仍然可以約定所有權(quán)保留條款

　　【答案】ABC

　　【解析】本題考核所有權(quán)保留。所有權(quán)保留的規(guī)定只適用于動產(chǎn)，買賣合同當(dāng)事人主張將標的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。

　　3.標的物的交付

　　(1)標的物為無需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對交付方式約定不明確，且依照法律規(guī)定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。

　　(2)買受人拒絕接收多交部分標的物的，可以代為保管多交部分標的物。買受人主張出賣人負擔(dān)代為保管期間的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(3)出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務(wù)，買受人不認可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標的物的事實。

　　(4)出賣人就同-普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同.在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

　　①先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持;

　　②均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;

　�、劬词茴I(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(5)出賣人就同-船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

　　①先行受領(lǐng)交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;

　�、诰词茴I(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;

　　③均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;

　�、艹鲑u人將標的物交付給買受人之-，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請求將標的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。

　　【例題10·多選題】張某將自己的寶馬汽車先后與甲乙丙三人簽訂了買賣合同。下列表述正確的有(　　)。

　　A.-般情況下，張某與甲乙丙簽訂的3個買賣合同均有效

　　B.如果張某已經(jīng)將汽車交給丙，丙可以請求張某辦理汽車的所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)

　　C.如果汽車還在張某手中，已經(jīng)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的乙可以請求張某交付汽車

　　D.如果張某將汽車交付給甲，但為乙辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，此時甲可以請求將汽車所有權(quán)登記在自己名下

　　【答案】ABCD

　　【解析】本題考核買賣合同的規(guī)定。

　　(6)交付地點。

　　出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，可以協(xié)商達成補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，依照合同法的有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

　�、贅说奈镄枰\輸?shù)�，出賣人應(yīng)當(dāng)將標的物交付給第-承運人以運交給買受人;

　�、跇说奈锊恍枰\輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某-地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標的物;不知道標的物在某-地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。

　　4.標的物檢驗

　　(1)出賣人依照買受人的指示向第三人交付標的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標準與買受人和第三人之間約定的檢驗標準不-致的，人民法院應(yīng)當(dāng)以出賣人和買受人之間約定的檢驗標準為標的物的檢驗標準。

　　(2)當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

　　當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

　　【提示1】在上述“檢驗期間”、“合理期間”、“2年期間”經(jīng)過后，買受人主張標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過為由反悔的，人民法院不予支持。

　　【提示2】買受人在檢驗期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受入自行或者通過第三人修理標的物后，主張出賣人負擔(dān)因此發(fā)生的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。

　　5.標的物的風(fēng)險承擔(dān)【2013年多選題】

　　(1)標的物毀損、滅失的風(fēng)險，自標的物交付時起轉(zhuǎn)移。因此，所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的標準。

　　【提示】如前面舉例中當(dāng)事人約定所有權(quán)保留條款所述，A公司交付標的物后，B公司在未履行義務(wù)之前，即使沒有取得標的物的所有權(quán)，但該標的物毀損、滅失的風(fēng)險已經(jīng)于2013年2月10日轉(zhuǎn)移給B公司。

　　(2)因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　(3)在標的物由出賣人負責(zé)辦理托運，承運人系獨立于買賣合同當(dāng)事人之外的運輸業(yè)者的情況下，如買賣雙方當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，出賣人將標的物交付給第-承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。當(dāng)事人另有約定的除外。

　　(4)出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈�，在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔(dān)標的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(5)標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

　　(6)出賣人按照約定或者將標的物置于交付地點的，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

　　6.出賣人的義務(wù)

　　(1)出賣人應(yīng)保證標的物的價值或使用效果。買受人依約保留部分價款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時解決質(zhì)量問題而影響標的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。

　　(2)買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標的物的基本效用顯著降低的除外。

　　7.買賣合同價款的支付

　　分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。

　　8.試用買賣合同

　　(1)試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付-部分價款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。

　　在試用期內(nèi)，買受人對標的物實施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定買受人同意購買。

　　(2)買賣合同存在下列約定內(nèi)容之-的，不屬于試用買賣：

　�、偌s定標的物經(jīng)過試用或者檢驗符合-定要求時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標的物;

　�、诩s定第三人經(jīng)試驗對標的物認可時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標的物;

　�、奂s定買受人在-定期間內(nèi)可以調(diào)換標的物;

　�、芗s定買受人在-定期間內(nèi)可以退還標的物。

　　(3)試用買賣的當(dāng)事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。

　　(二)贈與合同熟悉【2012年多選題】

　　1.如果贈與合同具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)的性質(zhì)，或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)，受贈人可以要求支付。

　　2.贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。

　　3.贈與的撤銷。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同不得撤銷。但如果是屬于法定撤銷，即使是上述贈與合同或者贈與財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，贈與人也可以撤銷。

　　法定撤銷贈與的情形包括：

　　(1)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;

　　(2)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;

　　(3)不履行贈與合同約定的義務(wù);

　　(4)因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。

　　贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。

　　【撤銷權(quán)時效的總結(jié)】

　　(1)可撤銷合同：

　　具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

　　(2)合同保全措施中的撤銷權(quán)：

　�、俪蜂N權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使;

　�、谧詡鶆�(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

　　(3)抵押中的撤銷權(quán)：

　　債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。

　　(4)贈與合同的撤銷：

　�、儋浥c人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使;

　�、谫浥c人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。

　　(三)借款合同熟悉【2013年單選題】

　　1.借款合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但自然人之間借款合同另有約定的除外。

　　2.借貸關(guān)系無效由債權(quán)人的行為引起的，只返還本金;由債務(wù)人的行為引起的，除返還本金外，還應(yīng)參照銀行同類貸款利率給付利息。

　　3.借款的利息。

　　(1)借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還并計算利息。

　　【舉例】借款人向某銀行借款1000萬元，到期利息為20萬元，貸款人在提供借款時就直接將利息扣除，僅向借款人支付980萬元借款，這種做法可以使銀行的利息提前收回，減少了借款的風(fēng)險.但另-方面卻損害了借款人的合法利益，使借款人實際上得到的借款少于合同約定的借款金額，影響其資金的合理使用，最終支付的本金會高于實際借款應(yīng)該返還的本金，而且容易引起借款合同雙方當(dāng)事人的糾紛。

　　為了解決該現(xiàn)實存在的問題，貸款人在提供借款時不得預(yù)先將利息從本金中扣除。如果貸款人違反法律規(guī)定。在提供借款時將利息從本金中扣除的，那么，借款人只需按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

　　承上例，利率為2%，借款人實際取得980萬元的借款，那么按規(guī)定，其借款本金為980萬元，借款人只需在借款期限屆滿時向貸款人返還本金980萬元并支付按照980萬元本金計算的利息，980×2%=19.6(萬元)。

　　(2)支付利息期限約定不明，又不能達成補充協(xié)議的。借款期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時-并支付;借款期限在1年以上的.應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時-并支付。

　　【提示】該規(guī)定與租賃合同中租金的支付期限界定原則相同。

　　(3)自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。

　　4.借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照“約定”的日期、數(shù)額支付利息;借款人提前償還借款的.除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實際”借款的期間計算利息。

　　5.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

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