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第八章 相關(guān)法律制度
重點(diǎn)、難點(diǎn)講解及典型例題
一、企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度了解
(一)企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督
1.企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，即全民所有。
2.國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)
(1)出資人職責(zé)代表機(jī)構(gòu)
①國務(wù)院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權(quán)。
�、趪鴦�(wù)院和地方人民政府依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對(duì)國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。
【提示】國務(wù)院確定的關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)，重要基礎(chǔ)設(shè)施和重要資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)，由國務(wù)院代表國家履行出資入職責(zé)。其他的國家出資企業(yè)，由地方人民政府代表國家履行出資人職責(zé)。
(2)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)
①履行出資職責(zé)的機(jī)構(gòu)，是指根據(jù)本級(jí)人民政府的授權(quán)，代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門。包括：
第-，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu);
第二，地方人民政府按照國務(wù)院規(guī)定設(shè)立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu);
第三，國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)。
�、诼男谐鲑Y人職責(zé)的機(jī)構(gòu)代表本級(jí)出資人依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策、選擇管理者和出資人其他權(quán)利。
【提示】國務(wù)院和地方人民政府，應(yīng)當(dāng)對(duì)其授權(quán)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)履行職責(zé)的情況進(jìn)行監(jiān)督。
(二)國家出資企業(yè)(重點(diǎn))
1.國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。
2.國家出資企業(yè)對(duì)其動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
(三)企業(yè)國有資產(chǎn)管理制度
1.國家出資企業(yè)管理者的選擇和考核
(1)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)任免或者建議任免國家出資企業(yè)的下列人員，具體為：
①對(duì)國有獨(dú)資企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級(jí)管理人員;
②對(duì)國有獨(dú)資公司：任免董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會(huì)主席和監(jiān)事;
③對(duì)國有資本控股公司、國有資本參股公司：向股東會(huì)、股東大會(huì)提出董事、監(jiān)事人選。
【提示1】注意該規(guī)定要區(qū)分“國有獨(dú)資企業(yè)”與“國有獨(dú)資公司”，二者中人選不同。
【提示2】國家出資企業(yè)中應(yīng)由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依法由職工民主選舉產(chǎn)生。
【提示3】對(duì)國有資本控股公司、國有資本參股公司，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)任免的僅僅是提出人選，而決定權(quán)還是在股東(大)會(huì)。
【鏈接1】履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)其任命的企業(yè)管理者進(jìn)行年度和任期考核，并依據(jù)考核結(jié)果決定對(duì)企業(yè)管理者的獎(jiǎng)懲。
【鏈接2】國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司的主要負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)接受依法進(jìn)行的任期經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)。
【例題1·單選題】對(duì)下列國家出資企業(yè)的管理者，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)依法有權(quán)任免的是( )。
A.國有獨(dú)資公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人
B.國有資本控股公司的總經(jīng)理
C.國有資本參股公司的監(jiān)事會(huì)主席
D.國有獨(dú)資企業(yè)的副經(jīng)理
【答案】D
【解析】本題考核國家出資企業(yè)管理者的任免范圍。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)有權(quán)依法任免國有獨(dú)資企業(yè)的總經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級(jí)管理人員。
(2)國家出資企業(yè)管理者的兼職限制
�、傥唇�(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級(jí)管理人員不得在“其他企業(yè)”兼職。
②未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級(jí)管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)”兼職。
�、畚唇�(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。
④未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。
�、荻�、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。(這-點(diǎn)是絕對(duì)禁止，任何機(jī)構(gòu)同意都不允許)
【例題2·判斷題】張某在經(jīng)營服裝業(yè)務(wù)的A國有資本控股公司擔(dān)任經(jīng)理，同時(shí)張某擬在經(jīng)營電子產(chǎn)業(yè)的B公司擔(dān)任財(cái)務(wù)總監(jiān)，張某的兼職行為需要得到A公司股東會(huì)的同意。( )
【答案】×
【解析】本題考核國家出資企業(yè)管理者的兼職限制。未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級(jí)管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)”兼職。本題中張某并不是在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)”兼職，所以無需股東會(huì)同意。
2.重大事項(xiàng)管理的權(quán)力歸屬
(1)國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司合并、分立，增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。
(2)國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司除依法由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的以外，國有獨(dú)資企業(yè)由企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定，國有獨(dú)資公司由董事會(huì)決定。
(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司的重大事項(xiàng)，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。其中履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表應(yīng)依法行使權(quán)利。
(4)重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級(jí)人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)的重大事項(xiàng)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會(huì)會(huì)議、股東大會(huì)會(huì)議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
【例題3·單選題】《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對(duì)關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)作出了具體的規(guī)定，對(duì)此，下列說法正確的是( )。
A.國有獨(dú)資企業(yè)增加或者減少注冊(cè)資本，由董事會(huì)決定
B.國有獨(dú)資企業(yè)為他人提供大額擔(dān)保由董事會(huì)討論決定
C.國有獨(dú)資企業(yè)改制為國有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定
D.國家出資企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)通過
【答案】C
【解析】本題考核關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)。(1)國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司合并、分立。增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定，所以選項(xiàng)A錯(cuò)誤。(2)國有獨(dú)資企業(yè)為他人提供大額擔(dān)保由企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定，所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。(3)國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)聽取企業(yè)工會(huì)的意見，所以選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
3.企業(yè)改制
(1)企業(yè)改制是指：
�、賴歇�(dú)資企業(yè)改為國有獨(dú)資公司;
�、趪歇�(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司;
③國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。
(2)企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)(國有獨(dú)資公司、國有獨(dú)資企業(yè))決定或者由公司股東會(huì)議(國有資本控股公司)決定。重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會(huì)會(huì)議、股東大會(huì)會(huì)議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)將改制方案報(bào)請(qǐng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
(3)企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)審議通過。
【例題4·多選題】甲國有資本控股公司擬進(jìn)行改制，下列情形符合規(guī)定的有( )。
A.國有資本控股公司改為非國有資本控股公司，屬于改制的情形
B.國有資本控股公司改為國有獨(dú)資公司，屬于改制的情形
C.若甲公司不是重要的國有資本控股公司，其改制事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)本公司股東會(huì)議決定
D.改制涉及重新安置企業(yè)職工，應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案并聽取職工的意見
【答案】AC
【解析】本題考核企業(yè)改制。國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司，這才屬于企業(yè)改制，選項(xiàng)B錯(cuò)誤;企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)審議通過，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
4.與關(guān)聯(lián)方交易管理制度【2011年多選題】
(1)國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價(jià)格與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易。
(2)未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司不得有下列行為：
�、倥c關(guān)聯(lián)方訂立財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議;
②為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;
�、叟c關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬所有或者實(shí)際控制的企業(yè)投資。
(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表，依法行使權(quán)利。公司董事會(huì)對(duì)公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時(shí)，該交易所涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
【例題5·判斷題】國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，公司董事會(huì)對(duì)公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時(shí)，該交易所涉及的董事可以代理其他董事行使表決權(quán)。( )
【答案】×
【解析】本題考核與關(guān)聯(lián)方交易的限制和禁止。交易所涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
5.國有資本經(jīng)營預(yù)算
(1)國家取得的下列國有資本收入，以及下列收入的支出，應(yīng)當(dāng)編制國有資本經(jīng)營預(yù)算：
�、購膰页鲑Y企業(yè)分得的利潤;
�、趪匈Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入;
�、蹚膰页鲑Y企業(yè)取得的清算收入;
④其他國有資本收入。
(2)國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨(dú)編制，納入本級(jí)人民政府預(yù)算，報(bào)本級(jí)人民代表大會(huì)批準(zhǔn)。其預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算收入規(guī)模安排，不列赤字。
【提示】國務(wù)院和有關(guān)地方人民政府財(cái)政部門負(fù)責(zé)國有資本經(jīng)營預(yù)算草案的編制工作，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)向財(cái)政部門提出由其履行出資人職責(zé)的國有資本經(jīng)營預(yù)算建議草案。
(四)違反《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的法律責(zé)任
國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法律規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
【提示1】上述規(guī)定是針對(duì)國家出資企業(yè)中的“國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司”，不包括“國有資本參股公司”。主體是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
【提示2】重大損失：自免職之日起5年內(nèi);特別重大損失或5類經(jīng)濟(jì)性犯罪：終身。
【提示3】上述限制是“不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高管”;如果擔(dān)任“其他非國有性質(zhì)公司的董事、監(jiān)事、高管”，是可以的。
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