2007年會計職稱考試《經(jīng)濟法》內部預測試題

19.2003年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。
8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司以機床作抵押，購入丙公司原材料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權將機床變賣，以其價款抵償原材料款。
10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉讓機床合同(甲公司已通知丙公司轉讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實)，雙方約定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內付清貨款。
10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化(有證據(jù)證明)，于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司提供擔保，丁公司沒有給予任何答復。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。
要求：
根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：
（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權利?
（2）甲公司向丁公司轉讓已抵押的機床，甲、丁公司訂立的轉讓合同是否有效?為什么?
（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉讓機床合同?為什么?
（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉讓機床合同?為什么?
【答案】
(1)如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以對該機床行使留置權。
(2)甲、丁公司訂立的轉讓合同有效。
根據(jù)《擔保法》規(guī)定，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況，抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，抵押權人仍可以行使抵押權。取得抵押物所有權的受讓人，可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙�部債務，使抵押權消滅，受讓人清償債務后可以向抵押人追償。抵押人轉讓未經(jīng)登記的抵押物，抵押權人不得對抗受讓人。因此給抵押權人造成損失的，由抵押人承擔賠償責任，故甲、丁公司訂立的轉讓合同有效。
(3)甲公司可以中止履行與丁公司的轉讓機床的合同。
根據(jù)《合同法》規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。本題中，甲公司10月下旬有證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，故甲公司可以中止履行與丁公司的轉讓機床的合同。
(4)甲公司可以解除與丁公司訂立的轉讓機床合同。
根據(jù)《合同法》的有關規(guī)定，先履行合同的當事人，中止履行合同后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行合同的一方可以解除合同。

20.甲為加入A合伙企業(yè)需要一筆資金，于2003年3月5日向乙借款5萬元，雙方以書面合同約定；借款期限為2年；借款年利率為6%，2年應付利息由乙預先在借款本金中一次扣除；借款期滿時甲一次償還全部借款。丙為甲的保證人，與乙簽訂保證合同，約定丙承擔一般保證責任，保證期間為自借款期滿之日起1年，但未就保證擔保的范圍作約定。乙依約向甲交付借款。不久，甲加入A合伙企業(yè)。
借款期滿后，乙因經(jīng)濟業(yè)務欠A合伙企業(yè)4萬元，因此向A合伙企業(yè)主張，就甲欠乙的借款與乙欠A合伙企業(yè)的債務在對等數(shù)額內抵銷，但遭A合伙企業(yè)拒絕。隨后，乙請求甲償還借款，并要求丙承擔保證責任。甲以資金不足為由拒絕還款，丙也拒絕承擔保證責任。
要求：
根據(jù)上述情況和《合同法》、《擔保法》、《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定，回答下列問題：
（1）指出甲、乙簽訂的借款合同中有哪些內容不符合法律規(guī)定？說明理由。
（2）丙承擔的保證責任范圍應是什么？
（3）A合伙企業(yè)是否有權拒絕乙的債務抵銷請求？說明理由。
（4）丙拒絕承擔保證責任是否符合法律規(guī)定？說明理由。
【答案】
（1）甲、乙簽訂的借款合同2年應付利息由乙預先在借款本金中一次扣除不符合法律規(guī)定。依照合同法的規(guī)定，借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。
甲、乙簽訂的借款合同中約定不明確。按照合同法的規(guī)定，借款合同的內容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。而甲乙雙方只約定了借款數(shù)額、期限和利率條款。
（2）依照擔保法的規(guī)定，保證人在約定的保證范圍內承擔保證責任。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。因此丙承擔的保證責任范圍應是主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。
（3）A合伙企業(yè)有權拒絕乙的債務抵銷請求。因為合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。因此乙只能向甲主張權利而不能向合伙企業(yè)主張該項債權。
（4）丙拒絕承擔保證責任符合法律規(guī)定。丙作為甲的保證人與乙簽訂保證合同約定丙承擔的是一般保證責任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

21.2000年10月，甲融資租賃公司(下稱甲公司)與乙公司訂立一份融資租賃合同。該合同約定：甲公司按乙公司要求，從國外購進一套花崗巖生產(chǎn)線設備租賃給乙公司使用；租賃期限10年從設備交付時起算；年租金400萬元(每季支付l00萬元)，從設備交付時起算；租期屆滿后，租賃設備歸乙公司所有。為了保證乙公司履行融資租賃合同規(guī)定的義務，丙公司所屬的丁分公司在征得丙公司的口頭同意后，與甲公司訂立了保證合同，約定在乙公司不履行融資租賃合同規(guī)定的義務時，由丁分公司承擔保證責任。
2001年12月，甲公司依約將采購的設備交付給乙公司使用；乙公司依約開始向甲公司支付租金。
2003年3月，甲公司獲悉：乙公司在融資租賃合同洽談期間所提交的會計報表嚴重不實；隱瞞了逾期未還銀行巨額貸款的事實；偽造了大量客戶訂單。甲公司隨即與乙公司協(xié)商，并達成了進一步加強擔保責任的協(xié)議，即：乙公司將其所有的一棟廠房作抵押，作為其履行融資租賃合同項下義務的擔保。為此，甲公司與乙公司訂立了書面抵押合同，乙公司將用于抵押的廠房的所有權證書交甲公司收存。
2004年7月，乙公司停止向甲公司支付租金。經(jīng)甲公司多次催告租金。甲公司調查的情況顯示：乙公司實際已處于資不抵債的境地。
要求： 根據(jù)本題所述內容，分別回答下列問題。
(1)甲公司在乙公司停止支付租金后，可否以乙公司存在欺詐行為為由撤銷租賃合同?并說明理由。
(2)甲公司是否可以解除融資租賃合同?并說明理由。
(3)丁分公司是否應當向甲公司承擔保證責任?并說明理由。丙公司是否應當向甲公司承擔民事責任?并說明理由。
(4)如果乙公司破產(chǎn)，乙公司用于抵押的廠房是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由。
(5)如果乙公司破產(chǎn)，乙公司向甲公司租賃的設備是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由。
【答案】
(1)甲公司不能撤銷融資租賃合同。根據(jù)法律規(guī)定，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄(回答其中之一均給該要點之分)撤銷權的，其撤銷權消滅；甲公司在知道受欺詐后，沒有提出撤銷合同， 而與乙公司協(xié)商后，同意繼續(xù)履行合同，實際是以自己的行為放棄撤銷權。
[根據(jù)法律規(guī)定，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅；甲公司在2003年3月份知道撤銷事由后至乙公司停止支付租金之時已經(jīng)超過1年)。
(2)甲公司可以解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，一方遲延履行后，經(jīng)對方催告后在合理期限內仍不履行的，對方有權解除合同。
(3)首先，丁分公司不應依照與甲公司簽訂的保證合同承擔保證責任，根據(jù)有關法律規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權訂立保證合同的，保證合同無效。其次，丙公司應當向甲公司承擔民事責任。根據(jù)有關法律規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)書面授權與債權人訂立保證合同，導致該合同無效的，應當根據(jù)債權人和企業(yè)法人的過錯承擔民事責任，而丙公司對該合同無效有過錯[或者保證合同無效，但是丙公司對該合同無效有過錯，甲公司可以要求其根據(jù)過錯承擔相應的民事責任]。
(4)乙公司用于抵押的廠房屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)有關法律規(guī)定，以房屋抵押的，應當在政府有關部門辦理抵押登記，而乙公司用于抵押的廠房未辦理抵押登記手續(xù)，該抵押合同未生效，該棟廠房不屬于抵押物。
(5)租賃設備不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。融資租賃合同尚未履行完畢，租賃設備的所有權屬于出租人[或甲公司]。因此，乙公司破產(chǎn)時，租賃設備不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

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