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五、工程承包制度
(一)承包單位資質(zhì)管理
1.資質(zhì)管理規(guī)定
(1)承包單位應(yīng)在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程
(2)資質(zhì)管理中的三項(xiàng)禁止
1)禁止超越資質(zhì)等級(jí)許可范圍承攬工程
2)禁止借用他人名義
3)禁止允許其它單位借用自己的名義
2.認(rèn)定為無效合同的情況
(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)的
(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義
(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的
3.此類無效合同的處理
(1)施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持
(2)施工合同無效，且工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格
1)修復(fù)后的工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持
2)修復(fù)后的工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持
(3)承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的范圍簽訂施工合同，在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持
(二)聯(lián)合承包
1.內(nèi)涵
兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包
2.資質(zhì)的認(rèn)定
資質(zhì)等級(jí)不同，按資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍
3.內(nèi)部責(zé)任
組成聯(lián)合體的成員單位必須簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任
4.外部責(zé)任
(1)共同承包各方對(duì)承包合同承擔(dān)連帶責(zé)任
(2)負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額
(三)轉(zhuǎn)包
1.含義——轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人，或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
2.法律規(guī)定-禁止轉(zhuǎn)包
(四)法律責(zé)任
1.超越資質(zhì)承攬工程
(1)責(zé)令改正，處以罰款
(2)責(zé)令停止違法行為，處以罰款，還可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)
(3)情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書
(4)有違法所得的，予以沒收
2.轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書
(1)責(zé)令改正、沒收違法所得、并處罰款，還可責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)
(2)情節(jié)嚴(yán)重的，可吊銷資質(zhì)證書
(3)造成損失的，出借方與使用方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
3.發(fā)承包中行賄、受賄
(1)構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任
(2)不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財(cái)物，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其它責(zé)任人給予處分
(3)對(duì)行賄的單位，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或吊銷資質(zhì)證書
(五)難點(diǎn)辯析
1.分包
(1)將承包的工程一部分交由其他單位完成
(2)法規(guī)允許
2.轉(zhuǎn)包
(1)將承包的工程全部交由其它單位來完成
(2)將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其它承包單位(本應(yīng)由一個(gè)單位完成的工作肢解后分包)
(3)法規(guī)不允許
六、工程分包制度
(一)涵義
1.分包指總承包單位將其所承包工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他承包單位完成的活動(dòng)。
2.分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包
(二)分包的資質(zhì)管理
1.獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包，可以對(duì)工程全部自行施工，也可以將非主體工程或勞務(wù)作業(yè)分包給其它企業(yè)
2.工程的主體工程必須由總承包單位施工
3.非主體工程或勞務(wù)作業(yè)可以分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)
4.專業(yè)承包，應(yīng)具有專業(yè)承包資質(zhì)，也可將勞務(wù)再次分包出去
5.勞務(wù)分包，應(yīng)具有勞務(wù)分包資質(zhì)，不得再分包
(三)對(duì)分包單位的認(rèn)可
1.分包需經(jīng)建設(shè)單位的認(rèn)可——沒有經(jīng)過建設(shè)單位認(rèn)可的分包是違法的
(1)總承包合同中約定的分外
(2)無約定的，也要經(jīng)建設(shè)單位的認(rèn)可
2.建設(shè)單位不得直接指定分包商
可以認(rèn)可，但不得指定
(四)禁止違法分包(四項(xiàng))
1.不具備資質(zhì)的分包
2.未約定又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可的分包
3.主體結(jié)構(gòu)分包
4.再分包
(五)總承包單位與分包單位的關(guān)系
1.總承包單位依據(jù)總承包合同對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)
2.分包單位依據(jù)分包合同對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)
3.總承包單位和分包單位對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任
4.建設(shè)單位與分包單位之間沒有合同，但是發(fā)生問題可以根據(jù)法律規(guī)定要求分包商賠償。
5.總承包商與分包商之間的責(zé)任，以合同約定或各自過錯(cuò)大小確定
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