考點(diǎn)一 建設(shè)工程合同管理概述

　　(一)合同

　　1.合同的概念及其特征

　　合同又稱契約。我國(guó)《合同法》規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　合同具有以下幾個(gè)特征：

　　(1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。

　　民事法律行為是一種重要的法律事實(shí)，是能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)產(chǎn)生、變更或終止的合法行為。

　　合同是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　(2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。

　　(3)合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。

　　【例1·單選題】民事法律行為成立的要件是(　　)。

　　A.事實(shí)行為

　　B.意思表示

　　C.法律行為

　　D.侵權(quán)行為

　　【答案】B

　　【解析】本題考查民事法律行為的概念。民事法律行為是以意思表示為成立要件的，沒有意思表示，就沒有民事法律行為。

　　2.合同的種類

　　(1)書面合同、口頭合同和默示合同

　　書面合同是指當(dāng)事人書面文字為表現(xiàn)形式的合同。

　　口頭合同是指以口頭語(yǔ)言的方式達(dá)成協(xié)議而訂立的合同。口頭合同具有簡(jiǎn)便易行，迅速及時(shí)的優(yōu)點(diǎn)，但缺點(diǎn)是缺乏證據(jù)，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，難以舉證。因此，口頭合同一般只適用于及時(shí)結(jié)清的情況。

　　默示合同是指當(dāng)事人不直接用口頭或書面形式進(jìn)行意思表示，而是通過(guò)實(shí)施某種行為或者以不作為的沉默方式進(jìn)行意思表示而達(dá)成的合同。

　　(2)單務(wù)合同與雙務(wù)合同

　　單務(wù)合同是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同;

　　雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。

　　(3)有償合同與無(wú)償合同

　　有償合同是指一方通過(guò)履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方的某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。

　　無(wú)償合同是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。

　　一般來(lái)說(shuō)，有償合同都是雙務(wù)合同，而無(wú)償合同多為單務(wù)合同。

　　(4)有名合同與無(wú)名合同

　　有名合同又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定r一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國(guó)《合同法》所規(guī)定的l5類合同，都屬于有名合同。

　　無(wú)名合同又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。

　　(5)諾成合同與實(shí)踐合同

　　諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。

　　實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。

　　(6)要式合同和不要式合同

　　要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。

　　不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

　　(7)主合同與從合同

　　主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同;

　　從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。由于從合同要依賴于主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。

　　【例2·單選題】根據(jù)我國(guó)《合同法》，當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果，這種合同稱為(　　)。

　　A.諾成合同

　　B.實(shí)踐合同

　　C.單務(wù)合同

　　D.雙務(wù)合同

　　【答案】A

　　【解析】本題考查諾成合同的概念。諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時(shí)，合同即告成立。

　　(二)合同法

　　1.合同法的概念及特點(diǎn)

　　(1)概念

　　合同法是調(diào)整平等主體之問(wèn)交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無(wú)效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問(wèn)題。

　　(2)合同法的特點(diǎn)

　　①合同法具有任意性。

　�、诤贤◤�(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。

　�、酆贤ㄊ歉挥诮y(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法。

　　2.依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系(互要素)

　　(1)合同關(guān)系的主體

　　合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

　　(2)合同關(guān)系的內(nèi)容

　　合同關(guān)系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。

　　(3)合同關(guān)系的客體

　　合同關(guān)系的客體為合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對(duì)象。

　　3.訂立合同應(yīng)遵循的基本原則

　　(1)合同當(dāng)事人法律地位平等原則

　　合同當(dāng)事人法律地位平等，即享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

　　(2)自愿原則(又稱自由原則)

　　當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。確立合同自由原則是鼓勵(lì)交易、發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所必須采取的法律措施。

　　(3)公平原則

　　公平原則是來(lái)自道德觀念，提倡公平原則譴責(zé)偏私是社會(huì)公德的要求。公平即利益均衡，它是作為一種價(jià)值判斷來(lái)衡量合同主體之間的物質(zhì)利益關(guān)系。

　　(4)誠(chéng)實(shí)信用原則

　　(5)合法原則

　　【例3·多選題】訂立合同應(yīng)遵循的基本原則包括(　　)。

　　A.合同當(dāng)事人法律地位平等原則

　　B.自愿原則

　　C.公開原則

　　D.誠(chéng)實(shí)信用原則

　　E.合法原則

　　【答案】ABDE

　　【解析】本題考查訂立合同應(yīng)遵循的基本原則。

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