2012年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第5章(7)

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　　第七節(jié)　上市公司收購

　　一、上市公司收購概述

　　(一)上市公司收購的概念

　　上市公司收購，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例或通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法方式控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。

　　1.上市公司收購的投資者的目的在于獲得對(duì)上市公司的實(shí)際控制權(quán)，不以達(dá)到對(duì)上市公司實(shí)際控制權(quán)而受讓上市公司股票的行為，不能稱之為收購。

　　這里的實(shí)際控制是指：

　　(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;

　　(3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

　　(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;

　　(5)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

　　2.收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。

 

　　【舉例】甲公司持有乙上市公司20%的股份表決權(quán)，丙公司持有乙上市公司15%的股份表決權(quán)，丙公司是甲公司的子公司。甲公司可以實(shí)際支配乙上市公司股份表決權(quán)超過30%。所以，甲公司獲得對(duì)乙公司的實(shí)際控制權(quán)。

　　(二)上市公司收購人

　　上市公司收購人是指意圖通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或者通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人的投資者及其一致行動(dòng)人。收購人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。

　　所謂一致行動(dòng)，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。

　　1.如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人：

　　注意1：所謂“相反的證據(jù)”，是指一方當(dāng)事人提出的證據(jù)所能證實(shí)的事實(shí)與對(duì)方當(dāng)事人的提出的證據(jù)所證明的事實(shí)不同或相反的證據(jù)。一致行動(dòng)人之間有特殊關(guān)系，對(duì)于一致行動(dòng)的認(rèn)定，主要是采取推定方式。當(dāng)然，當(dāng)事人能夠提供令人滿意的證據(jù)，表明他們事實(shí)上沒有相互合作、協(xié)同行動(dòng)，就屬于“有相反證據(jù)”的情形了。

　　注意2：要弄清誰跟誰一致。

　　(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;

　　例如：投資者甲和投資者乙都收購上市公司丙的股份，且投資者乙是投資者甲的控股股東。

　　(2)投資者受同一主體控制;

　　例如：投資者甲和投資者乙都收購上市公司丙的股份，且投資者甲和投資者乙的控股股東都是丁。

　　(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員;

　　例如：投資者甲和投資者乙都收購上市公司丙的股份，且投資者甲的董事張某同時(shí)也是投資者乙的董事。

　　(4)投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;

　　例如：投資者甲和投資者乙都持有上市公司丙的股份，且投資者甲是投資者乙的大股東，可以對(duì)投資者乙的重大決策產(chǎn)生重大影響，與前面第(1)種情形的區(qū)別在于“控股”和“參股”不同。

　　(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;

　　例如：投資者甲收購上市公司丙的股份，上市公司丙的股東乙為投資者甲取得上市公司丙的股份提供資金支持。

 

　　(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;

　　例如：投資者甲和投資者乙都收購上市公司丙的股份，且投資者甲和投資者乙都是某合伙企業(yè)的合伙人。

　　(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;

　　例如：投資者甲收購上市公司丙的股份，持有投資者甲35%股份的張某同時(shí)持有上市公司丙的股份。

　　(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;

　　例如：投資者甲收購上市公司丙的股份，投資者甲的總經(jīng)理張某同時(shí)持有上市公司丙的股份。

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