2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第9章(7)

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　　第七節(jié)　合同的終止

　　一、合同終止的基本理論

　　合同的終止，是指因發(fā)生法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況，使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，而使合同終止法律效力。合同消滅的效力，除當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)終止外，從屬于主債的權(quán)利義務(wù)，也隨之消滅。

　　二、清償

　　清償，又叫履行，是指為了實現(xiàn)合同目的，滿足債權(quán)，合同債務(wù)人依照合同的約定圓滿完成約定義務(wù)的行為和終局狀態(tài)。它是合同消滅的最主要和最常見的原因。

　　1.債務(wù)人直接向債權(quán)人清償債務(wù)，當(dāng)然引起債的消滅。

　　2.債務(wù)人向債權(quán)人的代理人、破產(chǎn)企業(yè)的清算組織、收據(jù)持有人、行使代位權(quán)的債權(quán)人、債權(quán)人與債務(wù)人約定的受領(lǐng)清償?shù)牡谌�人清償債�?wù)的，合同權(quán)利義務(wù)也因此而消滅。

　　3.清償一般應(yīng)由債務(wù)人本人為之。債務(wù)人的代理人、第三人代為清償?shù)模�也可以發(fā)生清償?shù)男Я�，但合同約定或依合同性質(zhì)不能由第三人代為清償?shù)某�外。第三人在代為清償后，可代位行使債�?quán)人的權(quán)利。

　　4.債務(wù)人清償債務(wù)應(yīng)當(dāng)按合同標(biāo)的清償，但經(jīng)債權(quán)人同意并受領(lǐng)替代物清償?shù)�，也能產(chǎn)生清償效果。

　　5.債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)�；蛘邠�(dān)保數(shù)額最少的債務(wù);擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：(1)實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用;(2)利息：(3)主債務(wù)。

　　【舉例】債務(wù)人于1月1日、3月1日、5月1日均欠付債權(quán)人100萬，但是第二、第三筆債務(wù)有擔(dān)保。在沒有約定的情況下，債務(wù)人應(yīng)先清償“已經(jīng)到期的債務(wù)”;均到期的，先清償“第一筆沒有擔(dān)保的債務(wù)”。

　　三、解除

　　合同的解除，是指已成立生效的合同因發(fā)生法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況，或經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，而使合同關(guān)系終止。

　　(一)合意解除

　　合意解除是指根據(jù)當(dāng)事人事先約定的情況或經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致而解除合同。在訂立合同時，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。合同訂立后，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以解除合同。

　　(二)法定解除

　　法定解除是指根據(jù)法律規(guī)定而解除合同。有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　1.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　2.在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　3.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　4.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　5.法律規(guī)定的其他情形。包括：

　　(1)在承攬合同中，定作人可以隨時解除承攬合同。

　　(2)在貨運合同中，托運人有單方解除權(quán)。

　　(3)委托合同中委托人與受托人均可以隨時解除委托合同。

　　合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　四、抵銷

　　抵銷是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，一方通知對方以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償或者雙方協(xié)商以債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使得雙方的債務(wù)在對等額度內(nèi)消滅的行為。

　　【相關(guān)考點】債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。

　　(一)法定抵銷

　　當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

　　1.《合同法》規(guī)定的法定抵銷須具備以下條件：

　　(1)須雙方互負(fù)有債務(wù)，互享有債權(quán)

　　效力不完全的債權(quán)不能作為主動債權(quán)而主張抵銷，如訴訟時效完成后的債權(quán)，債權(quán)人不得主張抵銷，但作為被動債權(quán)，對方以其債權(quán)主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)允許。

　　(2)須雙方債務(wù)的給付為同一種類

　　抵銷的債務(wù)只要求同種類，不要求數(shù)額或價值相等。

　　(3)須雙方的債務(wù)均屆清償期。

　　2.下列債務(wù)均不可抵銷：

　　(1)法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。如因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)。

　　(2)合同性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)。如提供勞務(wù)的債務(wù)、不作為的債務(wù)等。

　　(3)當(dāng)事人約定不得抵銷的債務(wù)。本條規(guī)定的抵銷雙方當(dāng)事人都可以主張。

　　3.當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。

　　4.抵銷不得附條件或者附期限。

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